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Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) Juliana Soares Lima – Bibliotecária – CRB-3/1120

Índices para catálogo sistemático:

1. Petição inicial (Processo Civil): Direito Civil: Direito 347.8105

S493p Souza, Alberto Bezerra de.

Prática da Petição Inicial: Cível. / Alberto Bezerra de Souza. – Fortaleza: Judicia Cursos Profissionais, 2014.

493 p. ; 17x24 cm. ISBN 978-85-67176-01-7

1. Petição inicial (Processo Civil). 2. Prática Forense. 3. Peça Processual (Direito Civil). 4. Processo Civil. 5. Direito Civil. I. Souza, Alberto Bezerra de. II. Título.

CDD 347.8105 CDU 347

Sumário

1 – REQUISITOS GENÉRICOS DA PETIÇÃO INICIAL CÍVEL

1. Definição

1.1. Distribuição e registro

1.2. “Nomen juris”

1.3. Capacidade postulatória

2. Requisitos da petição inicial

2.1. Indicação do juízo (endereçamento)

2.2. Definição das partes e qualificação

2.3. Fatos e fundamentos jurídicos do pedido

2.4. Pedidos e suas especificações

2.4.1. Pedido mediato e imediato

2.4.2. Pedido certo e o indeterminado (genérico)

2.4.3. Pedido alternativo

2.4.4. Pedido sucessivo

2.4.5. Cumulação alternativa de pedidos

2.4.6. Interpretação do pedido

2.4.7. Pedido cominatório

2.4.8. Prestações periódicas

2.5. Alteração do pedido e da causa de pedir

2.6. Mandato

2.7. Endereço de intimação do patrono do autor da ação

2.8. Documentos

2.9. Valor da causa

2.10. Indicação dos meios de prova

2 – PETIÇÃO INICIAL: REDAÇÃO FORENSE

3 – PRÁTICA FORENSE: PETIÇÕES INICIAIS

Ação de Obrigação de Fazer c/c Indenização

Ação de Indenização por Danos Materiais

Ação Rescisória

Ação Cautelar de Separação de Corpos

Ação Cautelar de Sustação de Protesto

Ação de Consignação em Pagamento

Ação de Restauração de Autos

Ação de Usucapião Ordinário

Ação de Embargos à Execução

Ação de Embargos de Terceiro c/c Pedido de Liminar

Ação Incidental de Embargos de Terceiro

Impugnação ao Cumprimento de Sentença

Ação de Despejo

Ação de Embargos à Arrematação

Ação de Execução no Juizado Especial

Ação de Prestação de Contas

Mandado de Segurança

Ação de Manutenção de Posse

Ação Monitória Cheque Prescrito

Ação de Reintegração de Posse

Ação Cautelar de Protesto Judicial

Ação de Execução de Alimentos Contra Espólio

Ação de Indenização c/c Pedido de Pensão Alimentícia

Ação de Alimentos Gravídicos

Ação Anulatória de Ato Jurídico

Ação de Alvará Judicial

I - ALÍGERA EXPOSIÇÃO FÁTICA.

II – NO MÉRITO.

III – PEDIDOS.

Ação Cautelar Inespecífica Preparatória

Ação de Cobrança de Honorários

Ação de Indenização por Colisão de Veículos

Ação de Cobrança de Cota Condominial

DEDICATÓRIA

Aos meus pais, Albertino Meneses e Maria Eldi.

1 – REQUISITOS GENÉRICOS DA PETIÇÃO INICIAL CÍVEL

1. Definição A petição inicial é de grande importância para o desiderato do processo,

maiormente levando-se em conta do princípio da inércia da atividade jurisdicional

(CPC, art. 2º). A mesma representa uma projeção do que resultará a sentença

(CPC, art. 128 e 460)

É com a peça exordial de um processo que o autor da ação expõe suas

pretensões em juízo (maiormente quando se define o pedido). Com sua

distribuição ou despacho inaugural, tem-se como ajuizada a demanda, consoante

dispõe o art. 263 do CPC. Não só isso. Agrega-se relevância quando a mesma

tem o condão de interromper a prescrição e fixar a competência.

Na praxe jurídica adotam-se outras nomenclaturas para essa, tais como

peça vestibular, peça exordial, petição de ingresso, etc.

Salvo raras exceções ( a exemplo da previsão expressa contida na Lei nº.

9099/95, art. 14; nos casos de violência doméstica, art. 12 da Lei 11.340/2006) e;

da ação de alimentos, art. 3º, § 1º, da Lei 5.478/1968), a petição inicial deve ser

escrita. Como “escrita” devemos entender a forma de se documentar a linguagem

utilizada no processo. De regra por meio de papel. Todavia, admitida a formulação

por intermédio eletrônico, quando a situação assim o permitir.

1.1. Distribuição e registro Uma vez distribuída a petição inicial ou despachada pelo juiz, considera-se

proposta a querela (CPC, art. 251 e 257). É ato processual que antecede ao

registro, ocasião em que se procede a divisão dos processos entre os juízes que

tenham competência para apreciá-los (CPC, art. 252).

Note bem: Nos processos eletrônicos, em razão do quanto disposto no art. 10 da

Lei 11.419/06, as iniciais e contestações são insertas diretamente pelos

advogados. Não se faz necessária a intervenção de cartório ou secretaria judicial

para a finalidade de distribuir-se o processo digital.

É com o registro do processo que esse se encontra regularmente

documentado, especialmente com a definição dos elementos que caracterizem

uma específica ação (partes, número de páginas, data do ajuizamento, etc).

1.2. “Nomen juris” Para que a parte seja atendida em sua pretensão, não se faz necessária a

indicação do “nome da ação”. Segundo o que delimita o art. 282 do Estatuto de

Ritos, a nomenclatura utilizada para identificar o tipo de processo e procedimento

não é requisito.

No entanto, adota-se essa conduta como praxe. Até porque, ao realizar-se

o registro e autuação do processo, um dos aspectos requeridos pelo sistema de

informática é justamente o “nome da ação”. Importa, sim, o pedido e a causa de

pedir. (CPC, art. 282, inc. III e IV)

1.3. Capacidade postulatória A aptidão de postular em juízo é concedida ao advogado legalmente

habilitado (CPC, art. 36 c/c art. 1º, inc. I, do EOAB). Portanto, advogado inscrito

na OAB.

Desse modo, não é dado à própria parte invocar sua pretensão em juízo.

Entretanto, se a essa tem habilitação legal para tanto (advogando em causa

própria), faculta-se a postulação por intermédio de profissional do Direito.

2. Requisitos da petição inicial Existe na fase postulatória uma série de requisitos a serem seguidos. Um

deles diz respeito aos pressupostos da petição inicial.

Registre-se que essas condições não se limitam tão só à peça vestibular.

Ao revés disso, deve ser atendida à obrigação de juntada do instrumento

procuratório (CPC, art. 37), a juntada de documentos essenciais (CPC, art. 283),

além da indicação do endereço de intimação do advogado (CPC, art. 39, inc. I)1.

2.1. Indicação do juízo (endereçamento) O endereçamento, ou seja, o juiz ou tribunal a quem a petição inicial é

dirigida (CPC, art. 282, inc. I), é feito na parte superior do arrazoado inicial.

Perceba que não há indicação da pessoa física do magistrado ou mesmo

do relator. É que, nessas hipóteses, esses atuam como representantes do Órgão

Jurisdicional.

1 Isso se torna mais relevante quando, v.g., nos Embargos do Devedor (CPC, art. 740) e na Reconvenção (CPC, art. 316) a

intimação é feita na pessoa do patrono da parte. Contudo, a regra é não se exigir a indicação do endereço, caso já o tenha inserido no próprio instrumento de mandato.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 10ª VARA CÍVEL DE FORTALEZA Beltrano de tal, casado, médico, residente e domiciliado na Rua Delta, n°. 000, vem,

com o devido respeito . . .

O endereçamento traz à tona as regras de competência. É dizer, o

arrazoado inaugural deve ser endereçado àquele que tem competência para

conduzir o feito.

2.2. Definição das partes e qualificação É igualmente com a inicial, como regra 2 , que serão definidos os

personagens do processo.

É impositivo que a peça de ingresso traga consigo todos os caracteres

suficientes para identificarem-se as partes. A regra processual em estudo exige

apenas nome, prenome, estado civil, profissão, residência e domicílio, isso de

todas as partes envoltas no processo (CPC, art. 282, II). Desse modo, não é

devido ao magistrado requisitar elementos qualificados além desses previstos em

lei. Mais ainda, agir assim seria no mínimo dificultar o acesso à Justiça.

Todavia, não é isso que presenciamos nas lides forenses. Na verdade,

existem inúmeras normas internas de tribunais exigindo, no mínimo, a

identificação do CPF ou CNPJ da parte autora.

Questionamento recorrente diz respeito à qualificação de pessoas

desconhecidas que, a exemplo, invadem propriedade alheia. Nesses casos

costuma-se somente fornecer dados característicos suficientes que possibilitem

realizar o ato citatório. Dessa forma o meirinho poderá colher dados

complementares quando da citação.

2 É que ulteriormente poderá haver o ingresso de outros componentes no processo, seja no polo ativo ou passivo. (CPC, art.

47, caput)

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA ___ CÍVEL DE FORTALEZA Beltrano de tal, casado, médico, residente e domiciliado na Rua Delta, n°. 000, vem, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que abaixo assina, ajuizar a presente . . .

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE,

ora aforada em desfavor de pessoa do sexo masculino, cabelos grisalhos, de baixa estatura,

conhecido como Fulano das Invasões, o qual, nesta data, encontra-se dentro da propriedade

No caso de pessoa jurídica figurando no polo ativo, recomenda-se

ingressar em juízo acostando-se documentos que comprove quem a representa

(CPC, art. 12, inc. VI).

2.3. Fatos e fundamentos jurídicos do pedido Necessariamente com a inicial o autor da ação deve descrever as razões

de fato que o leva a ajuizar a ação. Além disso, igualmente as motivações jurídicas

para sua pretensão jurisdicional. É a chamada causa de pedir ou “causa petendi ”

(CPC, art. 282, inc. III)3

Seria como se o autor respondesse a estas indagações ao magistrado: “Por

quais motivos você almeja a tutela jurisdicional? E quais fundamentos jurídicos

para isso?” Percebe-se que há uma causa que motiva o pleito em juízo. A

propósito, o autor tem o ônus de provar o quadro fático constitutivo de seu direito.

(CPC, art. 333, inc. I)

É comum encontramos equívocos quanto à interpretação do que sejam

“fundamentos jurídicos”. Costuma-se entender isso como sinônimo de

“fundamento legal”. Há divergência, todavia. O “fundamento legal” diz respeito à

3 A norma processual fala em “fato” (no singular). Entretanto, não há qualquer impasse jurídico que o autor descreva vários fatos que motivam seu pedido ( e não somente um único)

norma jurídica com a qual o autor entende ser o agasalho de sua pretensão. Já o

“fundamento jurídico”, ao revés disso, especifica qual o enquadramento jurídico

dos fatos narrados (v.g.: o autor expõe que o inquilino não pagou 2 meses de

aluguéis, incorrendo em infração contratual e legal, permitindo, com isso, o

despejo)

Note que a norma revela que há tão só a necessidade de evidenciar-se,

com a exordial, os fatos e os fundamentos jurídicos. Por isso há o brocardo “jura

novit curia, narra mihi factum, dabo tibi jus” (“Dá-me os fatos que te darei o direito”)

Importa ressaltar que a narrativa de fatos exigidos, diz respeito aos

chamados fatos jurídicos. Esses também são nominados de fatos essenciais ou

principais. Entenda-se como os fatos que têm importância para o julgamento da

causa. O inverso são os fatos secundários ou acessórios.

2.4. Pedidos e suas especificações Igualmente encontra-se fixado na regra do art. 282 do CPC a necessidade

do autor especificar os pedidos.

I – DOS FATOS

O Autor, proprietário do veículo de placas XXX-1122 (doc. 01), trafegava na rua

das tantas quando foi abalroado na traseira pelo veículo do Réu. Aquele se encontrava parado,

aguardando a abertura do semáforo, quando, imprudentemente, houvera a colisão em liça.

Oportuno ressaltar que na ocasião o Réu dissera “jamais iria pagar os danos

causados”.

Desse modo, o Réu deve ser condenado a ressarcir os danos materiais

sofridos pelo Autor.

Formular um pedido com a peça exordial é evidenciar qual a sua pretensão;

o que se demanda como âmago da ação judicial. Tanto é assim que a sentença

meritória deve se espelhar no que é pretendido em juízo4 (CPC, art. 460, caput),

salvo exceções. Do contrário, poderá concorrer para sentença nula em razão de

julgamento extra, infra ou ultra petita.

Nos tópicos ulteriores veremos a classificação dos pedidos.

A propósito, veja um exemplo de sentença que reflete aquilo que fora pleiteado

acima:

Veja como isso representaria como “espelhado” em uma sentença:

Agora, perceba o julgamento dessa mesma causa, todavia aquém do que

fora pleiteado (infra petita) pelo autor (e por isso nula nesse ponto).

4 Existem exceções que o julgador pode ir além da pretensão definida na peça inicial, v. g., art. 461, § 4°.

III – PEDIDOS e REQUERIMENTOS

Do exposto, espera-se que Vossa Excelência se digne de:

( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Réu ao pagamento de indenização por

danos materiais de R$ 3.475,00 e, à guisa de danos morais, a importância de R$ 5.000,00;

( b ) Determinar a citação . . .

Vistos etc...

III – DISPOSITIVO

Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos

formulados pelo autor, condenando a parte ré ao pagamento de danos materiais no importe de

R$ 3.475,00. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$

5.000,00.

E como seria o julgamento extra petita? Vejamos a situação abaixo, ainda

analisando o mesmo caso acima. Note que o autor nada requereu a título de danos

estéticos. Por esse motivo, também é nula.

Vistos etc...

III – DISPOSITIVO

Em face dos fundamentos estipulados, julgo procedentes os pedidos formulados

pelo autor, condenando a parte ré ao pagamento de danos materiais no importe de R$ 700,00.

Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$ 5.000,00.

NOTE! Aqui NÃO foi julgamento parcial dos pedidos (ex.: julgo parcialmente procedentes os pedidos, condenando a ré a pagar danos materiais de R$ 700,00). Por isso, é nula.

Vistos etc...

III – DISPOSITIVO


pelo autor, condenando a parte ré ao pagamento de danos estéticos, a ser apurado em

liquidação de sentença. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em

R$ 5.000,00.

Por fim, a hipótese de julgamento ultra petita. Observe que, de fato,

houvera pedido de condenação ao pagamento de danos materiais. A sentença

também assim condenou. No entanto, o pedido fora limitado à quantia de R$

3.475,00 e a sentença, ao revés disso, ultrapassou o quanto pretendido e

condenou a parte ré ao pagamento desses danos em R$ 7.800,00. Assim,

igualmente nula.

2.4.1. Pedido mediato e imediato No item 2.4. acima, traçamos considerações acerca do “pedido e suas

especificações” como requisito da petição inicial. E ali mostramos que o autor da

ação deve se atentar à delimitação em juízo do que se busca com a querela; a sua

pretensão do Estado-Juiz.

Muito bem. Dito isso, cuidemos agora de melhor elucidar o sentido de

pedido mediato e imediato.

Quando postula em juízo, o autor da ação deve indicar qual tutela

jurisdicional é perseguida. Essa pretensão está ligada intimamente com uma

providência no plano processual. Desse modo, necessário precisar se ambiciona

uma providência condenatória, constitutiva ou simplesmente declaratória. Esse é

o pedido imediato.

Vistos etc...

III – DISPOSITIVO


pelo autor, condenando a parte ré ao pagamento de danos materiais no importe de R$

7.800,00. Igualmente condeno-a ao pagamento de danos morais, esses fixados em R$ 5.000,00.

Quanto ao pedido mediato, esse tem por fim uma tutela de direito material;

aquilo que se busca como bem da vida.

É como se autor respondesse à seguinte indagação ao Estado-Juiz: “O que

você pretende?”. E parte autora responderia: “Quero uma condenação.”. E o

Estado-Juiz insistisse: “Compreendo, porém mais especificamente o quê?” E o

autor...”Uma condenação do réu a pagar danos morais por ofensa à minha honra.”

Perceba que no primeiro momento o autor da ação “respondeu” algo concernente

ao pedido imediato (uma condenação). No segundo momento afirmou sua

pretensão mediata, no caso bem da vida almejado (indenização por danos

morais).

Veja como isso ficaria em uma petição inicial (no tocante ao pedido

mediato e o imediato):

Com muita frequência somos questionados do porquê o pedido é “imediato”

e o outro “mediato”. Algo é mediato quando condicionado, dependente de um

terceiro. Assim sendo, na hipótese acima, o pedido de indenização por danos é

mediato porquanto depende do primeiro resultado: a condenação do réu. Por

isso o pleito de condenação é imediato; inexiste algo a mediá-lo entre o resultado:



( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Réu a pagar indenização por danos morais,

não menos que a quantia de R$ 5.000,00;


a “indenização por danos morais”. Inclusive veja que nos pedidos esse se mostra

após àquele (um próximo e outro mais remoto).

2.4.2. Pedido certo e o indeterminado (genérico) Prescreve o caput do art. 286 do CPC que é de rigor a parte autora faça

pedido certo “ou” determinado. Ainda no caput, a norma processual traz

ressalvas.

É inconteste que essa regra traz consigo um equívoco do legislador: a

conjunção “ou”. Na verdade, exige-se uma cumulação (pedido certo e

determinado). Assim, deve ser entendido como “e” ao revés de “ou”.

Feita essa observação, examinemos o sentido das expressões “certo” e

“determinado”.

Pedido certo é aquele feito de forma expressa; com seu conteúdo

explícito. É dizer, a norma, como padrão, desacolhe pedido feito de forma implícita,

tácita, velada, etc.

Já com respeito ao pedido determinado, entenda-se como aquele definido

quanto à quantidade e qualidade. Portanto, significa que a pretensão jurisdicional

da parte é precisa, delimitada, etc. Isso não quer dizer que a regra reclame uma

expressão econômica. Nesse passo, a dubiedade enseja que a parte seja

chamada a emendar a inicial (CPC, art. 284).

Importa ressaltar que o pedido deve ser certo e determinado quanto ao

pleito mediato, bem assim ao imediato.

Como antes afirmado, veja que a norma em comento traz exceções (art.

286, caput, segunda parte e incisos). Dessa forma, é possível a formulação de

pedidos ilíquidos e genéricos, embora com as restrições ali focadas.

Além dessas previsões, doutrina e jurisprudência são firmes em assentar a

permissão de o magistrado acolher pedido implícito em relação, v.g., aos juros

(CPC, art. 293), aos honorários advocatícios (STF, Súmula 256), obrigações de

prestações periódicas (CPC, art. 290), etc.

Examinemos um pedido certo e determinado:

Portanto, o exemplo acima traz pedido certo (expressamente pede-se a

condenação do réu a entregar um imóvel) e determinado (há claramente uma

caracterização do bem da vida almejado pela ação, o imóvel de matrícula n°.

332244; do mesmo modo quanto ao pedido imediato, “a condenação”).

2.4.3. Pedido alternativo O pedido alternativo tem precisão no art. 288 do CPC. Extrai-se do texto

da norma essa modalidade de pedido ocorre “quando, pela natureza da obrigação,

o devedor puder cumprir a obrigação de mais de um modo.”



( a ) Julgar procedentes os pedidos, condenando o Réu a entregar o imóvel sito na Av. das Tantas,

n° 0000, objeto da matrícula imobiliária n° 332244, sob pena de incidir em multa cominatória

diária;


Por esse norte, fica claro que a regra em liça se encontra intimamente

ligada ao direito material, maiormente do âmbito obrigacional. Queremos dizer

com isso que a alternatividade entre os pedidos é resultado de alguma diretriz

regida pela lei substantiva. Como exemplo disso, assinalamos as disposições

contidas nos artigos 252 a 256 do Código Civil.

A regra é que o devedor tenha a alternativa de escolher qual a obrigação a

ser cumprida, caso o contrário não se tenha acertado (CC, art. 252). Contudo,

também a lei preserva a opção de escolha ao credor (CC, art. 255). Igualmente no

tocante ao credor-consumidor (CDC, art. 18 § 1°).

Importante esclarecer que não se deve confundir o pedido alternativo com

a cumulação alternativa de pedidos (CPC, art. 289). São situações bem distintas,

todavia frequentemente analisadas com equívoco. Em tópico ulterior iremos tecer

considerações sobre isso.

Vamos exemplificar. Suponhamos que João, pintor de paredes, tenha

acertado contratualmente, de forma expressa, a pintura da casa de Maria. Nesse

contrato os mesmos fixaram uma cláusula de inadimplência da obrigação nestes

moldes:

“Cláusula 17 – Fica estabelecido que o contratado deverá entregar a casa pintada

até o dia 00/11/2222. Ultrapassado esse prazo, o contratado deverá devolver o

dinheiro ora adiantado e o equivalente ao material de pintura adquirido. Faculta-

se ao mesmo contratar um novo pintor e, no prazo máximo de 15 dias, realizar

toda a pintura a expensas do mesmo. “

Assim, para o caso de inadimplência, os contratantes entabularam que o

contratado (devedor da obrigação de pintar a casa) poderia cumprir a obrigação

de duas formas: 1) devolver todo o dinheiro adiantado, inclusive concernente ao

material de pintura; 2) contratar novo pintor e pagá-lo para pintar a casa.

Quaisquer dessas formas (opção 1 ou 2) satisfará o credor.

Desse modo, se existir, em face do contrato, algum litígio judicial visando

obter o cumprimento da obrigação, quaisquer delas poderá ser impostas pelo juiz;

ou mesmo colocá-las de forma alternativa para o réu cumpri-las (CPC, art. 475-R

c/c art. 571).

Mesmo que a sentença opte por uma das formas de cumprimento da

obrigação, sob o ângulo processual o autor da ação sequer terá interesse recursal.

Não haverá sucumbência do mesmo. É que existe um único pedido: cumprir a

obrigação fixada contratualmente. Entretanto, essa obrigação (no singular mesmo)

poderá ser satisfeita de duas formas.

Veja como isso ficaria em uma petição inicial:



( a ) Julgar procedente o pedido, condenando o Réu a cumprir a obrigação entabulada entre as

partes, ora litigantes, instando-o a valer-se das alternativas avençadas contratualmente;


Sendo a escolha do credor, esse poderá definir logo com a inicial de qual

modo sua pretensão deverá imposta pela sentença (CPC, art. 475-R c/c art. 571,

§ 2°)

2.4.4. Pedido sucessivo Aqui estamos diante da situação processual em que, havendo pedido

sucessivo, o posterior somente será examinado quando procedente o primeiro.

Assim, o pedido posterior contém relação com o anterior; aquele tem relação de

prejudicialidade quanto a esse. Há um encadeamento de pedidos

interdependentes.

Exemplificando: Uma ação de reconhecimento de união estável cumulada

com pedido de partilha de bens entre os conviventes. Só seria possível a divisão

de bens com o acolhimento do pedido primordial (o reconhecimento da união

estável).

Visível, desse modo, que há pedido subsidiário em relação ao principal.

2.4.5. Cumulação alternativa de pedidos Já na circunstância de cumulação alternativa de pretensões, ao revés da

anterior, inexiste interdependência entre os pedidos. É a previsão expressa do art.

289 do CPC.

Diferentemente, essa hipótese permite ao autor formular pedidos

sucessivos, todavia sem guardar prejudicialidade entre os mesmos. O juiz pode

acolher o posterior, contudo sem julgar procedente o anterior.

Conheçamos como seria a cumulação alternativa de pedidos em uma

petição inicial:

2.4.6. Interpretação do pedido O julgador deverá interpretar os pedidos formulados pelo autor

restritivamente (CPC, art. 293). É dizer, de modo limitativo; sem interpretá-lo no

sentido ampliativo ou extensivo.

Assim, o julgador deve ater-se àquilo que autor delimitou na peça exordial

(CPC, art. 128). Afinal, a sentença deverá fixar-se naquilo que fora pedido com a

petição vestibular (CPC, art. 460).

Entretanto, em certas situações admite-se que o julgador sentencie fora do

que fora pedido com a inaugural. Nesse passo, doutrina e jurisprudência são

firmes em assentar a permissão de o magistrado ampliar a interpretação do pleito

e acolher pedido implícito em relação, v.g., aos juros (CPC, art. 293), aos

honorários advocatícios (STF, Súmula 256), preceito cominatório (CPC, art. 461),

obrigações de prestações periódicas (CPC, art. 290), pagamento de custas

processuais, etc.



( a ) Julgar procedente o pedido, condenando o Réu a entregar no prazo de 10(dez) dias o imóvel

descrito na exordial, sob pena de incorrer em multa diária de R$ 100,00;

( b ) Não sendo esse o entendimento, sucessivamente pede a condenação do mesmo a reparar

os danos morais sofridos pela demora, além da restituição de todos valores pagos a título de

prestações;

2.4.7. Pedido cominatório Disciplina o art. 287 da Legislação Adjetiva Civil que é permitido à parte

requerer a aplicação de pena pecuniária, no caso de descumprimento do que

estipulado em sentença ou decisão interlocutória.

No entanto, essa regra caiu praticamente em desuso. Com o surgimento

das cominações impressas nos arts. 461 e segs. do CPC, bem mais abrangentes,

aquele dispositivo não é mais cogitado no meio processual.

Entrementes, registramos que é dado à parte requerer, com a inaugural, a

aplicação de astreintes na hipótese de desobediência ao comando judicial

almejado.

2.4.8. Prestações periódicas Como dito em linhas anteriores, uma das exceções à formulação de pedido

implícito é o pagamento de prestações periódicas. A regra em enfoque destaca

que a condução processual abrange as parcelas vincendas e vencidas (CPC, art.

290). Essas quando se vencerem durante a instrução processual. Assim, mesmo

que não haja pedido nesse norte, o juiz poderá condenar desse modo a parte

demandada, sem haver qualquer mácula à sentença.

Ao nosso sentir o dispositivo igualmente revela que a sentença, nesses

casos, terá inclusive projeção de resultado para o futuro, para além do trânsito em

julgado. É que, ao final do artigo, mostra-se a seguinte expressão: “. . .a sentença

as incluirá na condenação, enquanto durar a obrigação.” (grifos nossos)

Vejamos como o pedido de pagamento de prestações periódicas poderia

ser feito na petição inicial:

2.5. Alteração do pedido e da causa de pedir A parte tem a liberdade de alterar a causa de pedir e o pedido (CPC, art.

282, inc. III). No entanto, esse poder cessa com a citação inicial válida (CPC, art.

264). Até esse estágio processual, existe tão só a bilateralidade autor-juiz. Daí a

permissão.

Existindo citação válida do réu, esse proceder requer a anuência da parte

demandada. Caso essa não consinta, o novo pedido almejado somente poderá

ser feito em outro processo.

Uma vez saneado o processo, essa conduta de alteração já não é mais

possível, mesmo com o consentimento da parte adversa (CPC, art. 264, par.

único).

Vamos compreender como seria um pleito de alteração do pedido ou causa

de pedir:

2.6. Requerimento de citação



( a ) Julgar procedente os pedidos, condenando o Réu a pagar todas as parcelas condominiais

em atraso, assim como as que se vencerem durante o curso deste processo;

II – REQUERIMENTO

Do exposto, maiormente ante à inexistência de despacho saneador, o Autor

requer que Vossa Excelência inste a parte Ré a manifestar-se acerca do presente pleito de

alteração da causa de pedir.

A rigor não é adequado formular “pedido” de citação, mas requerê-la.

No contexto processual em estudo – a petição inicial --, o pedido não deve

ser confundido com o simples requerimento. Aquele se relaciona à pretensão de

fundo do processo; ao pedido imediato e mediato (CPC, art. 282, inc. III e IV). Não

é por menos que o inc. VII do art. 282 do CPC menciona “requerimento” de

citação.

Obviamente que isso não irá comprometer a peça exordial. Todavia, é

salutar assim proceder.

Vejamos como isso pode ser inserto na petição inicial:

2.6. Mandato O instrumento de mandato (CC, art. 653), revelado pela procuração, deve

ser exibido com a petição inicial (CPC, art. 37). Sem esse, é vedado ao advogado

postular em juízo.



( a ) Pede-se sejam julgados procedentes os pedidos, condenando o Réu a pagar todas as

parcelas condominiais em atraso, assim como as que se vencerem durante o curso deste processo;

( b ) Requer a citação do Réu, por carta, para, querendo, apresentar defesa, sob pena de confissão

dos fatos articulados na exordial (CPC, art. 282, inc. VII c/c art. 285);

Não obstante a regra em estudo traz exceções, mesmo que

provisoriamente. Com o fito de não prejudicar a prestação jurisdicional, vê-se que

há ressalvas: para evitar-se a prescrição ou decadência, assim como praticar atos

urgentes no processo. Mesmo nessas circunstâncias o patrono deverá trazer à

colação o mandato judicial, no prazo de 15 dias, prorrogáveis por mais 15 dias.

Essa prerrogativa processual inclusive é assentada no próprio Estatuto dos

Advogados (EOAB, art. 5°)

A praxe forense admite outras exceções, além dessas situadas no art. 37

do CPC. Uma vez apresentada, por exemplo, a procuração em ação cautelar

preparatória (CPC, art. 796), dispensa-se apresentá-la novamente na ação

principal ulteriormente intentada (CPC, art. 806). Igualmente nos incidentes

processuais (exceção de incompetência, impugnação ao valor da causa, etc).

2.7. Endereço de intimação do patrono do autor da ação Outra providência reclamada para a exordial (e até mesmo para a

contestação) é a declinação do endereço de intimação do patrono da parte (CPC,

art. 39, inc. I). Objetivou a norma a obtenção do endereço do advogado para

eventuais intimações durante a instrução processual. Essa regra fazia mais

sentido quando, maiormente nas Comarcas do interior dos Estados, inexistia a

intimação por meio do Diário Oficial.

O dia a dia forense nos apresenta outras formas de se suprir essa

exigência. Admite-se que a informação do endereço seja feita na própria

procuração ou até mesmo no timbre das petições.

2.8. Documentos A petição inicial necessariamente trará os documentos indispensáveis à

propositura da ação (CPC, art. 283).

Perceba que os documentos aludidos não são os que o autor intenta provar

fatos da pertinência de seus pedidos (CPC, art. 333, inc. I). Para essa intenção

(provar fatos constitutivos), a juntada de documentos com esse propósito é apenas

um ônus. Se não o fizer, correrá o risco de ter julgados improcedentes os

pedidos (assim, com o exame de mérito da questão em debate). No outro caso,

no âmago da norma, a petição inicial será indeferida e também extinto o processo

sem exame do mérito (CPC, art. 295, inc. VI).

Nesse passo, em uma ação de divórcio, a certidão de casamento será

documento essencial à propositura da ação (CC, art. 212 e segs). Não há como

avançar nesse processo sem ao menos provar-se a relação conjugal. Contudo,

caso a inaugural sustente que houve quebra dos deveres do casamento, um

boletim de ocorrência, por exemplo, passa a ser apenas um documentos

secundário; visa apenas provar fato constitutivo de direito do autor. Assim, é

simplesmente um ônus probatório; não é indispensável à propositura da demanda.

2.9. Valor da causa A peça vestibular conterá o valor da causa (CPC, art. 282, inc. V). Em

reforço dessa condição há o preceito contido no art. 258 do CPC.

O sentido maior desse requisito processual é: situar o rito e a competência

do juízo.

Sem embargo, contém outros propósitos: serve de mensuração do valor de

custas do processo, multas processuais, arbitramento de honorários advocatícios

de sucumbência, etc.

O Código fornece parâmetros para a fixação do valor da causa (CPC, art.

259)

2.10. Indicação dos meios de prova A exigência legal de se indicar precisamente os meios de provas é inócua

(CPC, art. 282, inc. VI). Não faz qualquer sentido.

O réu poderá em sua defesa alegar matéria desconhecida pelo autor e, por

algum modo, exija produção de prova totalmente desvirtuada daquela mencionada

na petição inicial. Por isso farta parte da doutrina, e até mesmo o STJ, posiciona-

se pela precisão das provas na ocasião do despacho saneador.

É rotina nas lides forenses o autor apenas revelar a sua intenção genérica

de se produzir provas. Isso tem sido o suficiente.

Se acaso o autor deixe de indicar suas provas com a inaugural, para a

jurisprudência isso não tem representado preclusão. No entanto, se mesmo diante

de despacho saneador instando-a a indicá-las (ou mesmo reiterá-las), aí sim será

entendido como uma vontade de não se produzir provas. É dizer, presume-se que

o autor almeja o julgamento antecipado da lide.

Por fim, é imperioso ressaltar, por ser norma específica ao rito processual,

que no procedimento sumário, se necessário, o rol testemunhal e quesitos ao

perito deverão ser fixados logo com a petição inicial (CPC, art. 276)

2 – PETIÇÃO INICIAL: REDAÇÃO FORENSE

A petição inicial é uma das peças do processo que requer extrema atenção do

operador do Direito. É com ela que você deve expor, sucintamente, sua pretensão em

juízo. Se a peça exordial é dúbia, confusa e imprecisa, certamente haverá algum entrave

quando da análise da regularidade processual.

Diante dessa significativa importância à pretensão de fundo, dedicamos estas linhas

inaugurais a debatermos com esse enfoque, maiormente quanto à redação da peça

vestibular, todavia maior focado com a redação forense.

Falar em petição inicial é logo assimilar algo com o silogismo. “Isso equivale ao

raciocínio mediante o qual da posição de duas coisas, decorre a outra, tão só pelo fato de

terem sido postas.” (Aristóteles)

É um argumento dedutivo formado de 3 preposições encadeadas, de tal modo

que as duas primeiras se infere necessariamente à terceira.

Vamos exemplificar: Suponhamos que Steve Berends seja um cidadão Norte

Americano. No Brasil, dentre outros requisitos, se faz necessário a cidadania brasileira

para exercer o direito de voto. Então, concluo que Steve Berends não pode votar no Brasil.

A minha conclusão foi obtidas em face de duas preposições que anteriormente me

foram levantadas (no caso, a cidadania de Steve e a legislação brasileira quanto ao direito

de votar).

Esse raciocínio é alcançado por meio das premissas. Essas são subdivididas em

premissa maior, premissa menor e a conclusão.

No exemplo acima exposto, a condição de Steve seria a premissa menor; quanto

ao direito de voto no Brasil, esse é a premissa maior e; por fim, a impossibilidade de voto

do cidadão norte americano é a conclusão.

Sem se dar conta certamente você já se utilizou das premissas no seu dia a dia.

Vamos mais uma vez exemplificar: se digo que neste final de campeonato de futebol é

preciso duas vitórias para sagrar-se campeão e, por outro lado, seu time só tem mais um

jogo, concluo que ele não será campeão.

Pois bem, toda essa lógica deve ser empregada quando da elaboração da peça

exordial. É de total conveniência.

Na petição inicial deve adotar-se a seguinte orientação:

O fato – Premissa menor

O direito – Premissa maior

O pedido – Conclusão

Nesse passo, o advogado deverá expor um quadro fático de sorte que, agregado

aos fundamentos jurídicos ali expostos, o juiz possa chegar a uma conclusão.

Não é demais lembrar que a petição inicial nada mais é do que peça dissertativa,

onde a parte, por seu patrono, procura convencer o julgador da pertinência do seu direito

posto em debate.

Quando falamos em dissertação de ideias, logo nos vêm à mente as lições de

Aristóteles (Arte da Retórica). Para o mesmo, a dissertação reclama um começo, meio e

fim, tudo devidamente estruturado. Essas três partes denominou-se de exórdio,

desenvolvimento e a peroração.

Ao exórdio destina-se a ideia-chave, a ideia-núcleo, delimitando a tese a ser

sustentada durante a dissertação que será exposta na sua peça. Nessa primeira fase

define-se o âmago da pretensão deduzida em juízo. Contudo, não espaço para estender-

se nessa primeira etapa. É indevida a inserção de qualquer ideia conclusiva nessa fase.

A esse parágrafo de abertura, com o propósito acima aludido, denomina-se de

“tópico frasal”.

No tocante à etapa do desenvolvimento (ou argumentação), essa aparece logo

após a inserção do tópico frasal. Aqui se expõe com precisão todas as linhas de

argumentação, de sorte a demonstrar o cabimento jurídico de pedido de fundo.

Nesse estágio é oportuno que haja uma concatenação de ideias. Essas serão

postas nos parágrafos, formando um encadeamento de argumentos, todos eles

intimamente interligados.

De ressaltar que esses parágrafos serão “unidos” por elementos de ligação (ou

conectivos). Seriam exemplos: portanto, desse modo, assim, etc. Esses conectivos

podem ser de: (a) adição, continuação: ademais, outrossim, também, vale ressaltar, etc;

(b) de resumo, recapitulação, conclusão: em arremate, em conta disso tudo, em resumo

do que fora aludido, etc; (c) de causa e consequência: Desse modo, diante disso, por isso,

etc.

Com a conclusão, ou o fecho redacional, há uma síntese do que fora antes

afirmado, concluindo-se com argumentos destinados a ratificar os fundamentos antes

levantados.

Ainda é por demais oportuno destacar o significado dos elementos da narração

jurídica. Ao narrar-se o quadro fático na peça vestibular, atente para os seguintes

elementos narrativos: (a) quando (define os acontecimentos no tempo); (b) onde (situa os

fatos em algum lugar ocorrido); (c) quem (especifica as pessoas participam dos fatos

expostos); (d) o quê (equivale o enredo da narração); (e) como (são os pormenores da

forma que os fatos ocorreram); (f) porquê (motivações que deram origem aos

acontecimentos); (g) por isso (consequências desses fatos).

Em nosso site, tivemos a oportunidade de gravar um vídeo tratando desse tema.

Veja neste link: https://vimeo.com/88835999

Nesse vídeo, nós tratamos de analisar uma petição à luz de todas essas colocações

aqui destacadas.

2.1. – Dicas genéricas com aplicação na elaboração da petição inicial

2.1.1 Sempre procure examinar a data que surgiu o direito do seu cliente. Nesse sentido,

verifique inicialmente se ocorreu a figura da prescrição ou decadência.

2.1.2. Evite a linguagem vulgar, maiormente jargões ou linguagem arcaica.

2.1.3. Seja conciso na sua dissertação. Não se alongue além do necessário a expor os

fatos e os fundamentos jurídicos. Lembrando que os fatos exigidos são os “fatos

jurídicos”. É dizer, são os fatos que têm significância ao desiderato da causa. Os

https://vimeo.com/88835999

fundamentos exigidos na dissertação da exordial são os fundamentos jurídicos e não os

fundamentos legais. Nesse último caso, você estaria especificando qual norma você se

abriga na sua pretensão.

Veja esse nosso vídeo também: https://vimeo.com/80887650

2.1.4. Procure utilizar sinônimos para não tornar a leitura cansativa com as mesmas

palavras.

2.1.5. Se a pretensão em juízo deverá ser comprovada por provas documentais, certifique-

se se o cliente as tem. Seriam os documentos essenciais, os que têm significado para o

desiderato da querela.

2.1.6. Observe se há litisconsórcio (passivo ou ativo).

2.1.7. Atente-se para a idade do cliente. Isso pode significar alguma prioridade na

tramitação do processo ou mesmo um dos argumentos de eventual pretensão cautelar

(periculum in mora).

2.1.8. Veja se o cliente menciona a existência de outro processo que trate do tema a ser

debatido. Analise se há prevenção, litispendência, etc.

2.1.9. Aprecie se no polo passivo figurará algum personagem que reclama competência

especial.

2.1.10. Aconselha-se solidificar seus argumentos com notas de doutrina e/ou

jurisprudência, quando possível recente.


2.1.11. O nomem iuris (nome da causa) não tem importância para o juiz. Todavia,

necessário delimitar o rito com o qual o processo tramitará.

2.1.12. Observe se o valor da causa indica a postulação em Juizados ou mesmo transmuda

o rito.

2.1.13. Atente-se para os requisitos gerais indicados no art. 282 do Código de Processo

Civil.

2.1.14. Veja se o quadro fático exposto pelo cliente indica algum pedido de urgência. Se

sim, pedir o máximo de documentos a comprovar o fumus boni iuris e o periculum in mora.

Caso você tenha dificuldades em encontrar qual a petição adequada ao caso do

seu cliente, peço-lhe assistir ao vídeo que gravei com esse enfoque.

Embora o vídeo essencialmente tenha sido gravado para os acadêmicos de direito

que estão prestando o Exame de Ordem (Segunda Fase), mas tem toda propriedade para

nosso caso.

Veja o vídeo neste link: https://vimeo.com/98573060


3 – PRÁTICA FORENSE: PETIÇÕES INICIAIS Ação de Obrigação de Fazer c/c Indenização

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DA

CIDADE

FULANA DE TAL, solteira, comerciária, residente e

domiciliada na Rua da X, nº. 0000, CEP 44555-666, na Cidade, possuidora do

CPF(MF) nº. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito à presença de Vossa

Excelência, por intermédio de seu patrono que abaixo assina – instrumento

procuratório acostado --, para ajuizar, com supedâneo no art. 186 c/c art. 944,

ambos do Código Civil e, ainda, arts. 6º, inc. VI, 12, 14, 18, 20 e 25, § 1º do

CDC, a presente

AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C

INDENIZAÇÃO,

“DANO MATERIAL e MORAL”

contra ( 01 ) SOCIEDADE XISTA EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA,

pessoa jurídica de direito privado, estabelecida na Rua Delta, nº. 000, na Cidade,

inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 00.111.333/0001-55, em decorrência das

justificativas de ordem fática e de direito abaixo delineadas.

(1) – SÍNTESE DOS FATOS

A Autora firmara com a Ré, na data de 00 de março

de 0000, um Contrato Particular de Promessa e Compra e Venda de Imóvel. (doc.

01) O propósito contratual era a aquisição do imóvel sito na Rua das Tantas, nº.

000, Apto. 1303, nesta Cidade além da respectiva garagem de nº. 122. No tocante

ao preço do bem, ajustou-se o pagamento de R$ 000.000,00 ( .x.x.x. ), a ser

adimplido da seguinte forma:

( i ) R$ 00.000, 00 ( .x.x.x. ) , a título de sinal e princípio de pagamento; ( ii ) R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ) em 25 parcelas mensais e sucessivas de R$ 000,00 ( .x.x.x. ), vencendo-se a primeira em 00/11/2222; ( iii ) R$ 000.000,00 ( .x.x.x.) em uma única parcela, essa a ser paga por intermédio de financiamento bancário com vencimento na data de 00/11/3333; ( iv ) R$ 00.000,00 ( .x.x.x.) em parcela única, vencendo-se na data de emissão do termo de habite-se.

Todavia – e esse é o âmago desta pretensão --, a Ré

não entregara o imóvel na data aprazada contratualmente, ou seja, no mês de

maio do ano de 0000, em que pese o pagamento de todas as parcelas avençadas

(docs. 02/29).

Ainda que acertada expressamente a data da entrega

do bem, a Autora, por pura cautela, notificou a Demanda almejando obter

informação nesse sentido. (doc. 30). Nada foi respondido.

Desse modo, a Promovida encontra-se inadimplente

com a Autora, uma vez que na data do ajuizamento da presente ação, ainda não

recebera as chaves do imóvel adquirido.

Com esse proceder, a Autora sofreu prejuízos de

ordem material (lucros cessantes) e, mais ainda, danos morais, esses motivados

pelo atraso na entrega do tão sonhado imóvel, o que motivou, a propósito, o

ajuizamento da presente ação judicial.

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – RELAÇÃO DE CONSUMO CONFIGURADA

Inicialmente, convém destacar que entre a Autora e a

Ré emerge uma inegável relação de consumo.

Tratando-se de compra e venda de imóvel, cujo

destinatário final é o tomador, no caso a Autora, há relação de consumo, nos

precisos termos do que reza o Código de Defesa do Consumidor:

Art. 2º Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza

produtos ou serviço como destinatário final.

Art. 3° Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada,

nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que

desenvolvem atividade de produção, montagem, criação, construção,

transformação, importação, exportação, distribuição ou comercialização

de produtos ou prestação de serviços.

§ 1° (...)

§ 2° Serviço é qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,

mediante remuneração, inclusive as de natureza bancária, financeira, de

crédito e securitária, salvo as decorrentes das relações de caráter

trabalhista.

Por esse ângulo, responsabilidade da Ré é objetiva.

Nesse contexto, imperiosa a responsabilização da

Requerida, independentemente da existência da culpa, nos termos do que

estipula o Código de Defesa do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de serviços responde, independentemente da

existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos

consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços, bem como

por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.

A corroborar o texto da Lei acima descrita, insta

transcrever as lições de Fábio Henrique Podestá:

“Aos sujeitos que pertencerem à categoria de prestadores de serviço,

que não sejam pessoas físicas, imputa-se uma responsabilidade

objetiva por defeitos de segurança do serviço prestado, sendo

intuitivo que tal responsabilidade é fundada no risco criado e no lucro

que é extraído da atividade. “(PODESTÁ, Fábio; MORAIS, Ezequiel;

CARAZAI, Marcos Marins. Código de Defesa do Consumidor

Comentado. São Paulo: RT, 2010. Pág. 147)

Existiu, em verdade, defeito na prestação de

serviços, o que importa na responsabilização objetiva do fornecedor, ora

Promovida.

Nesse sentido:

EMBARGOS INFRINGENTES. APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE REPETIÇÃO

INDÉBITO C/C REPARAÇÃO POR DANOS MORAIS. DIREITO DO

CONSUMIDOR. COMISSÃO DE CORRETAGEM. RELAÇÃO

CONSUMERISTA. CONTRATAÇÃO PELA CONSTRUTORA-

INCORPORADORA. CONTRATO DE ADESÃO. ABUSO CONTRA O

CONSUMIDOR. BOA-FÉ DEVE VIGORAR. NA RELAÇÃO DE CONSUMO.

EMBARGOS INFRINGENTES CONHECIDOS E ACOLHIDOS.

1- Ocontrato de promessa de compra e venda imobiliária está, no caso

dos autos, vinculado às normas do Código de Defesa do Consumidor, de

sorte que, independente da controvérsia em torno da origem da

obrigação em voga, o consumidor/adquirente sempre terá em seu favor

as normas de proteção do CDC, ante a natureza consumerista dos

contratos firmados, impondo-se, na espécie, a necessidade de proteção

aos direitos básicos do consumidor, parte reconhecidamente vulnerável,

bem como a observância dos princípios da boa-fé objetiva e da função

social dos contratos. 2. Os contratos de promessa de compra e venda

imobiliária estão submetidos a certos princípios que regulam as relações

dessa natureza, dentre os quais, o dever de interpretação de eventuais

dúvidas existentes no contrato de modo a favorecer o

consumidor/aderente, a teor do que preceitua o art. 47 do CDC, não

podendo a força obrigatória dos contratos ser interpretada em exclusão

de direitos, mormente ante a natureza do contrato (adesão), de sorte

que a análise do contrato e, por conseguinte, das obrigações assumidas

por ambas as partes, deve ser realizada sob os auspícios da Lei

consumerista, tendo em conta os princípios da hipossuficiência do

consumidor e da responsabilidade objetiva do prestador de serviço por

vícios e defeitos porventura ocorrentes, eximindo-se apenas ante a

existência de excludentes, a saber, ausência de nexo de causalidade, fato

de terceiro e culpa exclusiva da vítima/consumidor. 3-Todo contrato que

envolve relação de consumo, deve observar os limites impostos no

Código Civil e no Código do Consumidor, buscando assegurar que as

partes alcancem os objetivos desejados quando da celebração da

avença, movendo-se a balança justamente, na direção das partes, ante

os investimentos e expectativas realizados, concretizadoras das

vontades manifestas. 4- Acláusula contratual que transfere a

responsabilidade pelo pagamento da taxa de corretagem ao consumidor

deve ser clara, expressa e objetiva. Não o sendo, ou não existindo esta

disposição contratual, a obrigação supramencionada cabe a

construtora/incorporadora contratante. 5. Oembargante dirigiu-se ao

stand das apelantes, visando à aquisição de imóvel oferecido pela

construtora embargada. Nesse passo, foi atendido por profissionais que

lá se encontravam, sob a bandeira da construtora-incorporadora, os

quais, regra geral, são corretores autônomos ou ligados a uma

imobiliária, sem, contudo, que o consumidor/embargante fosse

devidamente informado desta distinção técnica. 6. Embargos

Infringentes acolhidos. (TJMA; Rec 0002653-36.2011.8.10.0001; Ac.

144114/2014; Primeira Câmara Cível Reunida; Rel. Desig. Des. Raimundo

José Barros de Sousa; Julg. 07/03/2014; DJEMA 27/03/2014)

(2.2.) – DO DEVER DE INDENIZAR

INADIMPLEMENTO CONTRATUAL DA RÉ

[ Causa de pedir ]

É inquestionável que a Ré não cumprira sua

obrigação legal e contratual de entregar o imóvel que lhe prometera à venda.

(Cláusula 17) Não há qualquer fundamento jurídico em embasar a entrega do

imóvel fora do prazo avençado.

Com efeito, a hipótese em estudo traduz a quebra

contratual por uma das partes (Ré), possibilitando, desse modo, que a parte lesada

(Autora) peça a resolução do contrato ou exigir-lhe o seu cumprimento. (CC, art.

475) E, frise-se, a inadimplência em estudo reflete mesmo levando-se em conta a

cláusula contratual de prorrogação de 180 dias. (Cláusula 29)

De outro bordo, a referida cláusula de postergação merece

ser afastada, maiormente quando afronta o Código de Defesa do Consumidor. No

caso, inexiste circunstância contratual igualitária em favor da Autora-Consimidora.

É dizer, essa não poderia atrasar tamanho espaço de tempo.

Tenha-se em conta, mais ainda, que a foi a própria demanda

quem estimou e inseriu cláusula no sentido de definir o prazo da entrega do imóvel,

com o respectivo “habite-se”. Destarte, existiu franca desídia na entrega da obra.

Inexiste, desse importe, qualquer fato capaz de elidir a culpa exclusiva da Ré pelo

atraso na entrega da obra.

É indiscutível que o atraso em espécie reflete

diretamente na privação da Autora usufruir diretamente do imóvel. Igualmente, a

inobservância contratual em debate privou-a de auferir evenveuais rendimentos

provinientes do imóvel, como no caso de locação desse.

[ Dano Moral ]

A demora na entrega do imóvel, desmotivadamente,

refletiu na esfera íntima da Autora. Essa sempre aguardou ansiosamente a

entrega do bem, a qual já vinha pagando ao longo de vários meses. Foi frustrante

para mesma deparar-se com o injusticável episódio. Com isso a Promovente

sentiu-se humilhada, maiormente quando fizera todos os preparativos para o

ingresso no imóvel.

Nesse compasso, não se trata de mero

aborrecimento; algo do contidiano do cidadão comum. Vai muito além disso.

Com esse enfoque, é altamente ilustrativo colacionar

o seguinte julgado:

APELAÇÕES. Ação de obrigação de fazer cumulada com indenização por

danos materiais e morais e pedido de tutela antecipada. Compromisso

de compra e venda. Atraso na entrega da obra. Sentença de procedência

parcial para determinar somente a entrega do imóvel no prazo

improrrogável de cinco dias, sob pena de multa diária no valor de R$

10.000,00. Aplicação de multa por litigância de má-fé à ré que,

entendendo ser omissa a sentença ao não condicionar a entrega das

chaves ao pagamento das parcelas em atraso, opôs embargos de

declaração. Inconformismo das partes. II. Recurso dos autores.

Acolhimento parcial. Causas do atraso alegadas pela ré que são inerentes

à atividade desenvolvida pela incorporadora e que constituem riscos

previsíveis. Caso fortuito ou força maior não comprovados. Cabível

indenização pelos danos materiais sofridos, sendo devidos os valores

despendidos com alugueis e encargos locativos, assumidos pelos

autores. Impossibilidade de se cumular à verba indenizatória a multa

compensatória prevista em caso de alienação em leilão. Dano moral

caracterizado. Atraso que ultrapassou os limites de um mero

aborrecimento. Indenização fixada em R$ 15.000,00 para cada um dos

autores. III. Recurso da ré. Acolhimento. Preliminar de não

conhecimento afastada. Reconhecimento de que a entrega do imóvel

deveria estar condicionada ao pagamento da parcela restante, bem

como à realização de vistoria. Sentença que não abordou essa questão.

Interposição de agravo de instrumento em relação à antecipação da

tutela. Decisão prolatada pelo relator, ao receber o agravo, que

concedeu antecipação de tutela, para condicionar a entrega do imóvel

ao pagamento e à vistoria. Agravo de instrumento que, posteriormente,

não foi conhecido por esta Câmara, ante o entendimento de que teria

sido cabível o recurso de apelação. Afastamento da multa por litigância

de má-fé, aplicada em primeira instância, por ocasião da rejeição dos

embargos de declaração, uma vez que o recurso não pode ser

considerado protelatório e os argumentos então expostos foram

acolhidos. IV Recurso dos autores parcialmente provido e recurso da ré

provido. (V.14687). (TJSP; APL 0196302-13.2011.8.26.0100; Ac.

7470205; São Paulo; Terceira Câmara de Direito Privado; Relª Desª

Viviani Nicolau; Julg. 01/04/2014; DJESP 16/04/2014)

[ Dano Material – Lucros cessantes ]

Não bastasse isso, é de se ressaltar que o

injustificado atraso na entrega do imóvel trouxera danos patrimomiais expressivos

à Autora.

Em conta disso, a Promovente deixara de auferir

frutos de rendimentos locatícios do imóvel em liça. Assim, a privação da utilização

econômica do imóvel trouxe prejuízos financeiros de lucros cessantes.

Nesse prumo, urge transcrever os seguintes arestos,

in verbis:

INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. COMPROMISSO DE

COMPRA E VENDA. ATRASO NA ENTREGA DE IMÓVEL. CORRETAGEM E

SATI. SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA, NÃO ACOLHIDOS OS

DANOS MORAIS E CONDENADA A RÉ AO PAGAMENTO DE

INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS PELO PERÍODO DE ATRASO DA

ENTREGA DA OBRA, BEM COMO AO RESSARCIMENTO DO PAGAMENTO

DAS COMISSÕES DE CORRETAGEM E ASSESSORIA TÉCNICO-

IMOBILIÁRIA. REFORMA EM PARTE.

1. Não configuração de cerceamento de defesa. Desnecessidade da

prova. Dever do juiz de indeferir provas inúteis ou protelatórias (art. 130,

CPC). Pretensão da ré a comprovar que o atraso na entrega das chaves

teria decorrido de ato dos autores, pela não contratação de

financiamento do imóvel em tempo. Irrelevância. Nulidade afastada. 2.

Atraso na entrega. Configuração. Cláusulas contratuais que preveem a

entrega das chaves após a expedição do "Habite-se" e no ato de quitação

da parcela das chaves, ou, posteriormente à data prevista

contratualmente, dentro do prazo de tolerância de 180 (cento e oitenta)

dias. Interpretação mais favorável ao consumidor (art. 47, CDC). Não

previsão, no quadro resumo do contrato, de qualquer parcela das

chaves. Direito de informação adequada do consumidor (arts. 6º, inciso

III, e 12, CDC). Entrega das chaves dependente tão somente da conclusão

das obras e da expedição do "Habite-se". Não abusividade do prazo de

tolerância. Precedentes desta 3ª Câmara de Direito Privado. Atraso

superior a 180 (cento e oitenta) dias do prazo contratualmente previsto.

Entrega somente em 29 de abril de 2011, seis meses após o final do prazo

de tolerância. Indenização, por danos emergentes, em razão da

continuidade de pagamento de aluguéis para moradia dos compradores.

Liquidação de sentença. Indenização devida, de novembro de 2010 a

abril de 2011. Acolhimento em parte. 3. Comissão de corretagem e taxa

de assessoria imobiliária. Ilegitimidade passiva. Inocorrência.

Responsabilidade objetiva da vendedora na qualidade de fornecedora

(art. 12, CDC). Serviços prestados por terceiros. Irrelevância. Ausência de

informação adequada a respeito da cobrança dessas verbas (art. 6º, III,

CDC). Devolução. Afastamento. 4. Honorários advocatícios.

Sucumbência recíproca. Aplicação do artigo 21, caput, do Código de

Processo Civil. Não verificação da hipótese de exceção do parágrafo

único desse dispositivo. Reforma. Prazo inicial de incidência dos danos

materiais pelo atraso do imóvel, de novembro de 2010 a abril de 2011.

Sucumbência recíproca. Recurso parcialmente provido. (TJSP; APL

0066437-50.2011.8.26.0224; Ac. 7470302; Guarulhos; Terceira Câmara

de Direito Privado; Rel. Des. Carlos Alberto de Salles; Julg. 01/04/2014;

DJESP 16/04/2014)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MATERIAIS E

MORAIS. ATRASO NA ENTREGA DO IMÓVEL. REPARAÇÃO DEVIDA.

JUROS E CORREÇÃO.

I. O atraso injustificado na entrega da obra pelo promitente-vendedor

gera o dever de indenizar os danos materiais e morais dele decorrentes.

II. As despesas com aluguéis devem ser custeadas pela empresa ré, em

razão da mora contratual. III. O valor fixado para fins de indenização por

dano moral há de atender o binômio reparação e prevenção, levando em

conta a intensidade da ofensa e a capacidade econômica do ofensor. lV.

O termo a quo dos juros de mora, por se tratar de responsabilidade

contratual, em ambas as condenações, (danos moral e material), devem

ter como marco inicial de incidência a data da citação, conforme

entendimento pacífico do Superior Tribunal de Justiça. Já quanto à

correção monetária, odies a quo é a data do arbitramento da reparação,

em relação à indenização pelo dano moral, nos termos do enunciado nº

362 da Súmula/STJ, e a data do evento danoso, com referência ao dano

material a ser indenizado (Súmula nº 43 do STJ). (TJMA; Rec 0056458-

98.2011.8.10.0001; Ac. 145336/2014; Primeira Câmara Cível; Rel. Des.

Jorge Rachid Mubárack Maluf; Julg. 03/04/2014; DJEMA 11/04/2014)

Em face do exposto, impõe-se a conclusão de que a

Ré agiu com culpa, quando assim trouxera prejuízos financeiros à Autora, de

ordem patrimonial e moral.

(3) – P E D I D O S e R E Q U E R I M E N T O S

POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Cominatória c/c Indenizatória, a Autora

requer que Vossa Excelência se digne de tomar as seguintes providências:

( a ) Declarar nula a cláusula contratual que estabelece prazo de

180(cento e oitenta dias) para postergação na entrega do imóvel

(cláusula de tolerância), por ser absusiva e afrontar o CDC;

( b ) Cominar a Ré a entregar o imóvel em vertente no prazo de 10(dez)

dias, sob pena de multa diária de R$ 5.000,00(cinco mil reais);

( c ) Condenar a Promovida a pagar à Autora a quantia de R$

20.000,00(vinte mil reais), à guiza de danos morais perpetrados;

( d ) Instar que a Ré pague à Autora o equivalente a multa contratual

de inadimplência prevista na cláusula 28, ou seja, em 20%(vinte por

cento) do montante inadimplido (CC, art. 411);

DIREITO CIVIL. PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMÓVEL EM

CONSTRUÇÃO. INADIMPLEMENTO PARCIAL. ATRASO NA ENTREGA DO

IMÓVEL. MORA. CLÁUSULA PENAL. PERDAS E DANOS. CUMULAÇÃO.

POSSIBILIDADE.

1.- A obrigação de indenizar é corolário natural daquele que pratica ato lesivo

ao interesse ou direito de outrem. Se a cláusula penal compensatória funciona

como pre-fixação das perdas e danos, o mesmo não ocorre com a cláusula

penal moratória, que não compensa nem substitui o inadimplemento, apenas

pune a mora. 2.- Assim, a cominação contratual de uma multa para o caso de

mora não interfere na responsabilidade civil decorrente do retardo no

cumprimento da obrigação que já deflui naturalmente do próprio sistema. 3.-

O promitente comprador, em caso de atraso na entrega do imóvel adquirido

pode pleitear, por isso, além da multa moratória expressamente estabelecida

no contrato, também o cumprimento, mesmo que tardio da obrigação e ainda

a indenização correspondente aos lucros cessantes pela não fruição do imóvel

durante o período da mora da promitente vendedora. 4.- Recurso Especial a

que se nega provimento. (STJ - REsp 1.355.554; Proc. 2012/0098185-2; RJ;

Terceira Turma; Rel. Min. Sidnei Beneti; Julg. 06/12/2012; DJE 04/02/2013)

( e ) Ordenar que a Promovida pague à Promovente, a título de lucros

cessantes, condenando-a ao pagamento de R$ 890,00(oitocentos e

noventa reais) por mês de atraso na entrega do imóvel, valor esse

obtido por avaliação de Corretor de Imóveis devidamente registrado

no Creci. (doc. 31) Sucessivamente, requer que o valor seja apurado

em liquidação de sentença. O termo inicial será o da data prevista

contratualmente para entrega do imóvel, ou seja, dia 00 de março de

0000. Não acolhido o pleito de anular-se a cláusula de tolerância (item

‘a’), subsidiariamente pede-se o termo inicial seja ao final do prazo

previsto como tolerância (180 dias);

( f ) que todos os valores acima pleiteados sejam corrigidos

monetariamente, conforme abaixo evidenciado:

Súmula 43 do STJ – Incide correção monetária sobre dívida por ato ilícito a

partir da data do efetivo prejuízo.

Súmula 54 do STJ – Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em

caso de responsabilidade extracontratual.

( g ) determinar a citação da Requerida, por carta, com AR, instando-

o, a apresentar defesa no prazo legal, sob pena de revelia e confissão;

( h ) seja a Ré condenada ao pagamento de honorários de 20%(vinte

por cento) sobre o valor da condenação, mormente levando-se em

conta o trabalho profissional desenvolvido pelo patrono da Autora,

além do pagamento de custas e despesas, tudo também devidamente

corrigido.

Com a inversão do ônus da prova, protesta prova

o alegado por todos os meios admissíveis em direito, assegurados pela Lei

Fundamental (art. 5º, inciso LV, da C.Fed.), em especial pelo depoimento do

representante legal da Ré, perícia, oitiva de testemunhas a serem arroladas

oportunamente, tudo de logo requerido.

Dá-se à causa o valor de R$ 0.000, 00 ( .x.x.x.

).

Respeitosamente, pede deferimento.

Cidade, 00 de abril de 0000.

Beltrano de tal Advogado – OAB(CE) 112233

Ação de Indenização por Danos Materiais


CIDADE

FULANA DE TAL, casada, comerciária, residente e

domiciliada na Rua da X, nº. 0000, CEP 44555-666, na Cidade, possuidora do

CPF(MF) nº. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito à presença de Vossa


procuratório acostado --, para ajuizar, com supedâneo no art. 186 c/c art. 944,

ambos do Código Civil e, ainda, arts. 6º, inc. VI, 12, 14, 18, 20 e 25, § 1º do

CDC, a presente

AÇÃO DE INDENIZAÇÃO,

“DANO MATERIAL”

contra ( 01 ) FRANCISCO DAS QUANTAS, casado, advogado, com escritório

profissional sito na na Av. Y, nº. 0000, em Cidade – CEP nº. 33444-555, inscrito

no CNPJ(MF) sob o nº. 777.333.555-99, em decorrência das justificativas de

ordem fática e de direito abaixo delineadas.


A Autora trabalhara para a empresa Xista S/A do

período de 00 de novembro de 0000 até 00 de fevereiro de 0000. Nessa última

ocasião, tivera rescindido seu contrato de trabalho, sem justa causa (docs. 01/02).

Todavia, não fora paga determinada verba rescisória a qual aquela faria jus.

No dia 00 de março de 0000 a Promovente procurou

o Réu, para assim obter informações acerca da possibilidade do ingresso de

reclamação trabalhista. Esse, na qualidade de advogado especializado na seara

trabalhista, comunicara essa viabilidade.

A demanda trabalhista visava obter o pagamento

referente ao período de aviso-previo, não trabalhado, com reflexo sobre o Fundo

de Garantia do Tempo de Serviço. Esse tema já é pacífico no Tribunal Superior do

Trabalho, restando inclusive como sumulada (Súmula 305, do TST).

Diante desse quadro, Autor e Réu celebraram, na

data de 00 de março de 0000, contrato de prestação de serviços advocatícios com

esse propósito. (doc. 03)

No dia 00 de abril de 0000, por volta das 10:45h, essa

ligara para o Réu com o intento de obter informações acerca da demanda.

Contudo, para supresa da Autora, a ação trabalhista ainda não tinha sido ajuizada.

Nesse momento o Réu prometera que iria ingressar o mais breve possível,

reconhecendo inclusive que fora “um lapso de sua parte”.

Passados quinze dias, o Réu ligara para a

Promovente informando-a da data da primeira audiência, ou seja, no dia 00 de

maio de 0000, às 11:00h. Porém, nessa audiência a magistrada da 00ª Vara da

Justiça do Trabalho desta Capital extinguiu o processo (doc. 04). O fundamento,

como se percebe do decisório, fora a prescrição dos direitos almejados pela

Autora.

Os direitos da Promovente, com altíssima

probabilidade de recebimento, uma vez é matéria inclusive já sumulada, foram

obstados em razão da negligência do Réu. É dizer, quando da entrega dos

documentos e celebração do pacto de contrato de honorários, ainda não havia

surgido a figura da prescrição dos direitos pretendidos.

Nesse passo, de toda conveniência a condenação do

Réu a pagar indenização em favor da Autora, o que, inclusive, motivou a presente

querela judicial.

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – RELAÇÃO DE CONSUMO CONFIGURADA

Inicialmente, convém destacar que entre a Autora e o

Réu emerge uma inegável relação de consumo.

Tratando-se de prestação de serviço, cujo

destinatário final é o tomador, no caso a Autora, há relação de consumo, nos

precisos termos do que reza o Código de Defesa do Consumidor:

Art. 2º Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza

produtos ou serviço como destinatário final.

Art. 3° Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada,

nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que

desenvolvem atividade de produção, montagem, criação, construção,

transformação, importação, exportação, distribuição ou comercialização

de produtos ou prestação de serviços.

§ 1° (...)

§ 2° Serviço é qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,

mediante remuneração, inclusive as de natureza bancária, financeira, de

crédito e securitária, salvo as decorrentes das relações de caráter

trabalhista.

Por esse ângulo, responsabilidade do Réu é

objetiva.

Nesse contexto, imperiosa a responsabilização do

Requerido, independentemente da existência da culpa, nos termos do que

estipula o Código de Defesa do Consumidor.

Art. 14. O fornecedor de serviços responde, independentemente da

existência de culpa, pela reparação dos danos causados aos

consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços, bem como

por informações insuficientes ou inadequadas sobre sua fruição e riscos.

A corroborar o texto da Lei acima descrita, insta

transcrever as lições de Fábio Henrique Podestá:

“Aos sujeitos que pertencerem à categoria de prestadores de serviço,

que não sejam pessoas físicas, imputa-se uma responsabilidade

objetiva por defeitos de segurança do serviço prestado, sendo

intuitivo que tal responsabilidade é fundada no risco criado e no lucro

que é extraído da atividade. “(PODESTÁ, Fábio; MORAIS, Ezequiel;

CARAZAI, Marcos Marins. Código de Defesa do Consumidor

Comentado. São Paulo: RT, 2010. Pág. 147)

Existiu, em verdade, defeito na prestação de

serviços, o que importa na responsabilização objetiva do fornecedor, ora

Promovido.

Nesse sentido:

CONSUMIDOR. RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO. ERRO MÉDICO.

PROFISSIONAL LIBERAL. INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA. POSSIBILIDADE.

AGRAVO DE INSTRUMENTO CONHECIDO E DESPROVIDO.

1. Cuidase de Agravo de Instrumento apresentado em razão da decisão

interlocutória proferida pelo magistrado a quo, que determinou a inversão

do ônus da prova em favor da promovente, ora recorrida, em sede de Ação

de Reparação de Danos Materiais e Morais, sob o argumento de que

sofrera inúmeros prejuízos de ordem material e moral em decorrência de

equivocado procedimento médico realizado pela recorrente na recorrida

(peeling de ata/cristal). 2. Recurso de Agravo de Instrumento interposto

sob o argumento de que não seriam aplicáveis ao caso as regras do CDC, o

que inviabilizaria a inversão do ônus da prova em favor da agravada. 3. A

responsabilidade em casos como o ora sob apreciação, é de natureza

subjetiva, consoante determinação contida no §4º do art. 14, do Código de

Defesa do Consumidor. 4. A dificuldade da agravada em encontrar meios

de comprovar suas alegações (dano, nexo causal e, principalmente, culpa),

por certo, fragiliza o exercício do direito de defesa do consumidor,

revelando sua hipossuficiência técnica, razão pela qual deve a agravante

suportar o ônus da prova. Precedentes. 5. Agravo de Instrumento

conhecido, porém desprovido. (TJCE; AI 007635070.2012.8.06.0000;

Primeira Câmara Cível; Rel. Des. Paulo Francisco Banhos Ponte; DJCE

11/04/2014; Pág. 34)

(2.2.) – DO DEVER DE INDENIZAR

TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE

É inquestionável que a hipótese em estudo cuida-se

da clássica Teoria da perda de uma chance.

O quadro fático acima apresentado expõe,

claramente, uma negligência do profissional do Direito. Mais ainda, identifica um

evento não só possível de acontecer, mas sim muito provável. No caso, o provável

recebimento da verba rescisória torna-se mais evidente quando o tema versado já

se encontra sumulado no TST.

A pretensão da Autora, por isso, fora rechaçada

unicamente pela prescrição. Não se adentrou sequer ao âmago da pretensão.

Com isso, resulta claro que a negligência do Réu foi o único fator decisivo do não

recebimento dos valores almejados. Assim, existiu notória culpa desse,

emergindo, desse modo, a possibilidade da sua condenação a reparar os danos

ocasionados.

Com referência ao tema, de todo oportuno gizar o

magistério de Sérgio Savi, in verbis:

“Inúmeras são as situações na vida cotidiana em que, tendo em vista o

ato ofensivo de uma pessoa, alguém se vê privado da oportunidade de

obter uma determinada vantagem ou de evitar um prejuízo.

Os exemplos são vários e muito frequentes no dia a dia. Dentre os

exemplos mais conhecidos pode-se citar o clássido do advogado que

perde o prazo para interpor o recurso de apelação contra a sentença

contrária aos interesses de seu constituinte.

Ninguém poderia afirmar, com certeza absoluta certeza, que, acaso

interposto, o recurso seria provido. Contudo, diante do caso concreto, é

possível analisar quais eram as reais chances de provimento do recurso,

se a hipótese era de mera possibilidade ou de efetiva e séria

probabilidade de reforma do julgado. “( SAVI, Sérgio. Responsabilidade

civil por perda de uma chance. 3ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, p. 1)

A corroborar o pensamento acima, sublinhamos as

lições de Flávio Tartuce, ipsis litteris:

“A perda de uma chance está caracterizada quando a pessoa vê frustrada

uma expectativa, uma oportunidade futura, que, dentro da lógica do

razoável, ocorreria se as coisas seguissem o seu curso normal. A partir

dessa ideia, como expõem os autores citados, essa chance deve ser séria

e real. “ (TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito das obrigações e

responsabilidade civil. 7ª Ed. São Paulo: Método, 2012, vol. 2, p. 419)

Necessário se faz mencionar o que aduz Sílvio de

Salvo Venosa, ad litteram:

“Em muitas situações, ao ser concedida a indenização por lucros

cessantes, os tribunais indenizam, ainda que em nosso país não se refira

ordinariamente à expressão, à perda de oportunidade ou perda de

chance, frequentemente citada na doutrina estrangeira: atleta

profissional, por exemplo, que se torna incapacitado para o esporte por

ato culposo, deve ser indenizado pelo que presumivelmente ganharia na

continuidade da carreira. Chance é termo admitido em nosso idioma,

embora possamos nos referir a esse instituto, muito explorados pelos

juristas franceses, como perdade de oportunidade ou de expectativa. No

exame dessa expectativa, a doutrina aconselha efetuar um balanço das

perspectivas contras e a favor da situação do ofendido. Da conclusão

resultará a proporção do ressarcimento. Trata-se então do prognóstico

que se colocará na decisão. Na mesma senda do que temos afirmado,

não se deve admitir a concessão de indenizações por prejuízos

hipotéticos, vagos ou muito gerais. “ (VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito

civil: responsabilidade civil. 12ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, vol. 4, p. 308)

(itálicos no texto orignal)

Com efeito, é ancilar o entendimento jurisprudencial:

APELAÇÃO CÍVEL. MANDATO. PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

ADVOCATÍCIOS.

Réu contratado para patrocinar, em reclamação trabalhista, interesses

de esposa e filho de empregado falecido. Demanda, porém, que nunca

foi proposta, por negligência do advogado. Alegação de prescrição do

direito de reclamar as verbas rescisórias. Ação de indenização por danos

materiais e morais. Improcedência em relação ao filho. Prescrição que

não corre contra menor absolutamente incapaz. Possibilidade de ajuizar

a reclamação trabalhista, não obstante a inércia do requerido. Pedido

parcialmente procedente em relação à esposa. Impossibilidade de lhe

atribuir o benefício econômico que esperava auferir com a ação

trabalhista. Dano meramente hipotético ou conjetural. Indenização que

deve se limitar ao dano moral decorrente da perda de uma chance.

Precedentes. Termo inicial da correção monetária e dos juros

moratórios. Data do arbitramento. Sucumbência recíproca. Sentença

reformada em parte. Recurso parcialmente provido. (TJSP; APL 9148756-

17.2008.8.26.0000; Ac. 7311338; São Carlos; Terceira Câmara

Extraordinária de Direito Privado; Rel. Des. Hélio Nogueira; Julg.

30/01/2014; DJESP 11/03/2014)

PRESCRIÇÃO. Preliminar de mérito reiterada nas razões do apelo.

Rejeição. Operado o substabelecimento do mandado sem reserva de

poderes, excetuando o prévio e inequívoco conhecimento do cliente,

não se evidencia ultimado o prazo de um triênio, relacionado a

pretensão de reparação civil, se protocolizada a petição inicial em

período ânuo circunscrito à data do correlato substabelecimento.

Prescrição despronunciada. ATO ILÍCITO. Mandato. Ação reparatória por

danos materiais e morais acionada por constituinte contra o mandatário

judicial e o advogado substabelecido. Alegada negligência ao exercício

do mandato. Sentença de parcial procedência jungida à condenação do

mandatário. Confirmação. A frustrada oportunidade do demandado

obter o patrocínio conveniente do litígio em que foi condenado, advinda

do desleixo do mandatário em defende-lo, não caracteriza mera

conjectura, mas perda da chance séria e provável em contar com a

contribuição do advogado na postulação de decisão favorável ao

constituinte, haja vista sujeitar-se o mandato judicial, supletivamente, à

norma de direito material civil codificado, regramento que compele o

mandatário a aplicar toda a sua diligência habitual na execução do

mandato. Recurso desprovido. (TJSP; APL 0169857-60.2008.8.26.0100;

Ac. 7374006; São Paulo; Vigésima Oitava Câmara de Direito Privado; Rel.

Des. Julio Vidal; Julg. 18/02/2014; DJESP 28/02/2014)

DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ADVOGADO. DESÍDIA. NÃO

AJUIZAMENTO DE RECLAMAÇÃO TRABALHISTA TEMPESTIVAMENTE.

PRESCRIÇÃO. APLICAÇÃO DA TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.

DANO MATERIAL E MORAL. CONFIGURAÇÃO.

1.A teoria da perda de uma chance foi originalmente desenvolvida para

dar respostas às perplexidades derivadas da dificuldade de se indenizar

a frustração de uma oportunidade de ganho, nas hipóteses em que há

certeza quanto ao causador do dano e incerteza quanto à respectiva

extensão. Nesta senda, verifica-se a plena adequação da aplicação da

referida teoria aos casos de responsabilidade civil do advogado

negligente, desde que a falha na prestação dos serviços contratados

implique na frustração da oportunidade do contratante de almejar

posição mais benéfica, a qual possivelmente seria alcançada se não

houvesse a ocorrência do ilícito praticado. 2.A doutrina majoritária

considera a indenização pela perda de uma chance como uma terceira

modalidade de dano material, a meio caminho entre o dano emergente

e os lucros cessantes. 3.Na espécie fática retratada nos autos. prescrição

de direitos trabalhistas em razão da falha na prestação de serviços por

advogados prepostos do Sindicato réu, que, possuindo os documentos

necessários, não ajuizaram reclamação trabalhista de modo tempestivo

-, o fator negligência se aglutina com a variável alta chance de sucesso a

fim de emergir o dever de o demandado indenizar a oportunidade

perdida. 4.In casu, além dos danos materiais oriundos da frustração de

uma possibilidade real de ganho, ressoa cristalino que o descuido

inescusável do demandado também ocasionou danos de ordem moral

ao autor. De fato, os danos causados ao requerente transcenderam em

muito ao mero dissabor ou aborrecimento, afetando diretamente sua

paz de espírito e sua tranquilidade psíquica. 5.Apelação do réu

conhecida e desprovida. Apelação do autor conhecida e parcialmente

provida. (TJDF; Rec 2011.07.1.004247-2; Ac. 758.224; Segunda Turma

Cível; Rel. Desig. Des. J.J. Costa Carvalho; DJDFTE 13/02/2014; Pág. 84)

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO

ESPECIAL. RECEBIMENTO COM AGRAVO REGIMENTAL.

RESPONSABILIDADE CIVIL. DANOS MORAIS. CONDUTA OMISSIVA E

CULPOSA DO ADVOGADO. TEORIA DA PERDA DE UMA CHANCE.

RAZOABILIDADE DO VALOR ARBITRADO. DECISÃO MANTIDA.

1. Responsabilidade civil do advogado, diante de conduta omissiva e

culposa, pela impetração de mandado de segurança fora do prazo e sem

instrui-lo com os documentos necessários, frustrando a possibilidade da

cliente, aprovada em concurso público, de ser nomeada ao cargo

pretendido. Aplicação da teoria da "perda de uma chance". 2. Valor da

indenização por danos morais decorrentes da perda de uma chance que

atende aos princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, tendo em

vista os objetivos da reparação civil. Inviável o reexame em Recurso

Especial. 3. Embargos de declaração recebidos como agravo regimental,

a que se nega provimento. (STJ; EDcl-REsp 1.321.606; Proc.

2011/0237328-0; MS; Quarta Turma; Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira;

Julg. 23/04/2013; DJE 08/05/2013)

Em face do exposto, impõe-se a conclusão de que o

Réu agiu com culpa, pela negligência, quando assim trouxera prejuízos financeiros

à Autora.


POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Indenizatória, a Autora requer que Vossa

Excelência se digne de tomar as seguintes providências:

a) Determinar a citação do Requerido, por carta, com AR,

instando-o, a apresentar defesa no prazo legal, sob pena de

revelia e confissão;

b) pede-se, de outro lado, sejam julgados procedentes os

pedidos formulados nesta ação, condenando o Réu a pagar

indenização por danos materiais, não menos da quantia de R$

0.000,00( x.x.x.), valor esse atinente à pretensão na Justiça

Obreira. Sucessivamente, pleteia que o valor condenatório seja

apurado em liquidação de sentença;

c) que todos os valores acima pleiteados sejam corrigidos

monetariamente, conforme abaixo evidenciado:

Súmula 43 do STJ – Incide correção monetária

sobre dívida por ato ilícito a partir da data do

efetivo prejuízo.

Súmula 54 do STJ – Os juros moratórios fluem a

partir do evento danoso, em caso de

responsabilidade extracontratual.

d) seja o Réu condenado ao pagamento de honorários de

20%(vinte por cento) sobre o valor da condenação, mormente

levando-se em conta o trabalho profissional desenvolvido pelo

patrono da Autora, além do pagamento de custas e despesas,

tudo também devidamente corrigido.

Protesta prova o alegado por todos os meios

admissíveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental (art. 5º, inciso LV, da

C.Fed.), em especial pelo depoimento do Réu e, mais, das testemunhas a serem

arroladas oportunamente.

Dá-se à causa o valor de R$ 0.000, 00 ( .x.x.x.

).


Cidade, 00 de março de 0000.

Beltrano de tal Advogado – OAB(CE) 112233

Ação Rescisória

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO

EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SANTA CATARINA.

Ref.: Rescisão do acórdão proferido na Apelação

Cível nº 224455/12.

[ Justiça Gratuita ]

Intermediado por seu mandatário ao final firmado --

instrumento procuratório acostado -- causídico inscrito na Ordem dos Advogados

do Brasil, Seção de Santa Catarina, sob o nº 112233, com seu escritório

profissional consignado no timbre desta, comparece, com o devido respeito à

presença de Vossa Excelência, JOSÉ DE TAL, casado, médico, residente e

domiciliado na Rua Xista, nº 000, em Cidade (SC), para ajuizar, com fulcro no art.

485, inc. VII, do Estatuto de Ritos, a presente

AÇÃO RESCISÓRIA

c/c

“PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA”,

em desfavor de IMOBILIÁRIA QUANTAS LTDA, pessoa jurídica de direito

privado, inscrita no CNPJ (MF) sob o nº. 44.555.666/0001-77, estabelecida na Av.

Delta, nº. 000, em Cidade (SC), e, na qualidade de litisconsorte passivo necessário

(CPC, art. 47), BANCO ZETA S/A, instituição financeira de direito privado,

estabelecida na Rua Delta, nº. 0000, em São Paulo(SP), inscrita no CNPJ(MF) nº.

44.777.999/0001-10, em razão das justificativas de ordem fática e de direito,

abaixo delineadas.

I - CONSIDERAÇÕES INICIAIS

A presente ação tem-se como cabível, visto que a

decisão, ora guerreada, fora proferida em análise de mérito, contrariando, data

venia, ao que preceitua o art. 1046 e segs. do Código de Processo Civil.

Na hipótese, em que pese o Autor ter pago preço justo

e acertado na aquisição de imóvel, celebrado mediante Escritura Pública de

Compra e Venda, o bem em liça fora penhorado e, atualmente, levado à praça

para pagar débito junto à segunda Ré. (doc. 01)

Embora o primeiro Promovido tenha firmado

documento atestando a venda do imóvel constrito, a mesma não fora aceita como

prova para enfatizar a posse do bem em nome de terceiro. Contudo, tal

documento, já existente ao tempo da demanda de piso, não fora acostado aos

autos antes da sentença de primeiro grau. Perceba que, do teor da Escritura

Publica em comento, a mesma fora confeccionada no dia 00/11/2222, portanto,

como dito, à época da Ação de Execução. (doc. 02)

Há, destarte, ressonância ao que estabelece o art.

485, inc. VII, do Código Buzaid, maiormente quando denota-se a existência de

“documento novo”.

Neste enfoque, vejamos o magistério de Daniel

Amorim Assumpção Neves:

“Documento não se confunde com documento produzido posteriormente,

de forma que o documento já deve existir no momento em que a decisão

que se busca desconstituir tiver sido proferida. Como lembra a melhor

doutrina, documento que não era conhecido ou de que não pode fazer uso

é necessariamente documento que já existia. “ (NEVES, Daniel Amorim

Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 4ª Ed. São Paulo: Método,

2012, p. 790)

Nesse sentido:

ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO

RECURSO ESPECIAL. SERVIDOR PÚBLICO MUNICIPAL. SUPOSTA

EXISTÊNCIA DE CONEXÃO E DE OFENSA À COISA JULGADA. SÚMULA Nº

7/STJ. AÇÃO RESCISÓRIA. ART. 485, VII, DO CPC. DOCUMENTO NOVO.

INEXISTÊNCIA.

1. O Tribunal de origem, com base em ampla cognição fático-probatória,

afastou expressamente a ocorrência da coisa julgada em razão da

ausência de identidade entre a ação ordinária de cobrança, objeto da

rescisória em questão, e o mandado de segurança indicado como

paradigma. Rever tal conclusão demandaria o reexame de fatos e

provas, o que é vedado em sede de Recurso Especial, nos termos da

Súmula nº 7/STJ.

2. O documento novo que enseja a propositura de ação rescisória, nos

termos do art. 485, inc. IX, do Código de Processo Civil, é aquele já

existente à época do julgado rescindendo e ignorado pela parte

interessada ou de impossível obtenção quando da prolação da decisão

rescindenda.

3. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-REsp

754.108; Proc. 2005/0087493-9; RJ; Sexta Turma; Rel. Min. Og

Fernandes; Julg. 18/04/2013; DJE 30/04/2013)

A pendenga originária, qual seja uma Ação de

Embargos de Terceiro, o ora Autor figurou no polo ativo daquela demanda, na qual

restou vencido e condenado. É, assim, parte legítima para ajuizar a presente

Ação Rescisória. (CPC, art. 487, inc. I)

Nesse contexto, o Promovente acosta cópia integral

do processo em liça, o qual tramitou perante 00ª Vara da Cidade (SC). (doc. 03)

De outro bordo, importa ressaltar que a procuração,

destinada a patrocinar os interesses do Autor nesta Ação Rescisória, é nova e

destinada tão só ao presente desiderato processual. (doc. 04)

Este Tribunal é competente para avaliar o mérito da

presente demanda, uma vez que é de sua competência o julgamento do judicium

rescidens como o a análise do judicium rescissorium. (CPC, art. 494)

Neste enfoque, convém ressaltar o magistério de

Bernardo Pimentel Souza:

“Os textos constitucional e codificado revelam que as cortes de

segundo grau têm competência para processar e julgar as ações

rescisórias dos julgados proferidos pelos juízes de primeiro grau,

assim como das próprias decisões. “ (SOUZA, Bernardo Pimentel.

Introdução aos recursos cíveis e à ação rescisória. 9ª Ed. São Paulo:

Saraiva, 2013, p. 872)

(não existem os destaques no texto original)

De outro importe, o Autor declara, nesta, por

intermédio de seu patrono bastante, para fazer prova junto ao Poder Judiciário do

Estado de Santa Catarina, conforme disposto no artigo 1º da Lei 7.115 de 29 de

agosto de 1983, que é pobre na forma da Lei, não podendo arcar com custas

processuais, multas e demais despesas emergentes do processo, sobretudo em

face dos encargos que tem para manutenção e sustento de sua família. Assim,

pede os Benefícios da Justiça Gratuita, na forma da Lei Federal nº. 1.060/51.

Por esse ângulo, encontra-se dispensado de recolher

o valor observado pelo texto do art. 488, inc. I, do Código de Processo Civil.

PROCESSO CIVIL E PREVIDENCIÁRIO. AÇÃO RESCISÓRIA. DEPÓSITO

PREVISTO NO ART. 488, II, DO CPC. NÃO OBRIGATORIEDADE.

BENEFICIÁRIO DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA. DOCUMENTO

NOVO. ADMISSIBILIDADE. ATIVIDADE RURAL. INÍCIO RAZOÁVEL DE

PROVA MATERIAL. QUALIFICAÇÃO DO MARIDO. EXTENSÃO À ESPOSA.

1. É pacífico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a

parte beneficiária da justiça gratuita não está obrigada a efetuar o

depósito de que trata o art. 488, II, do Código de Processo Civil.

2. Ainda que o documento apresentado seja anterior à ação originária,

esta Corte, nos casos de trabalhadores rurais, tem adotado solução pro

misero para admitir sua análise, como documento novo, na rescisória.

3. Os documentos apresentados constituem início razoável de prova

material apta para, juntamente com os testemunhos colhidos no

processo originário, comprovar o exercício da atividade rural.

4. A qualificação do marido como lavrador estende-se à esposa,

conforme precedentes desta Corte a respeito da matéria.

5. Ação rescisória procedente. (STJ - AR 3.144; Proc. 2004/0100654-3;

SP; Terceira Seção; Rel. Min. Sebastião Reis Júnior; Julg. 10/04/2013; DJE

18/04/2013)

AÇÃO RESCISÓRIA. PREVIDENCIÁRIO. DEPÓSITO PREVISTO NO ART.

488, II, DO CPC. NÃO OBRIGATORIEDADE. BENEFICIÁRIO DA

ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA. ART. 485, V, DO CPC. VIOLAÇÃO

DE LITERAL DISPOSIÇÃO DE LEI. AUSÊNCIA DE DEMONSTRAÇÃO. INÍCIO

DE PROVA MATERIAL. EXISTÊNCIA. CONDIÇÃO DE RURÍCOLA DO

MARIDO. EXTENSÃO À ESPOSA. POSSIBILIDADE.

1. O autor da ação rescisória que for beneficiário da justiça gratuita não

está compelido a fazer o depósito prévio previsto no art. 488, II, do

Código de Processo Civil.

2. Somente se admite a rescisória fundamentada no art. 485, V, do

Código de Processo Civil quando demonstrada, satisfatoriamente, a

alegada violação de literal disposição de Lei.

3. Apresentados documentos em que o marido da autora é qualificado

como rurícola, considera-se atendida a exigência do início de prova

material.

4. A qualificação de lavrador do marido estende-se à esposa, na linha dos

precedentes desta Corte a respeito da matéria.

5. Ação rescisória procedente. (STJ - AR 1.437; Proc. 2000/0142529-3;

SP; Terceira Seção; Rel. Min. Sebastião Reis Júnior; Julg. 10/04/2013; DJE

18/04/2013)

O Acórdão combatido (doc. 05), urge asseverar, fora

proferido em 00/11/2222, sendo o mesmo publicado no Diário de Justiça em

22/11/0000 (DJ nº 16927). Não houvera, outrossim, qualquer recurso interposto,

como, aliás, faz prova a certidão ofertada pelo Secretaria do Tribunal. (doc. 06).

Desse modo, a presente Ação Rescisória é

tempestiva e ajuizada dentro do interregno legal (CPC, art. 495), maiormente

quando o trânsito em julgado ocorrera em 00/33/2222, não concorrendo, dessarte,

com eventual decadência.

II – QUADRO FÁTICO

Na data de 00 de novembro do ano de 0000, o

primeiro Réu (“Imobiliária Quantas”), vendeu ao Autor, por meio de escritura

pública, pelo preço de R$ 140.000,00(cento e quarenta mil reais), o imóvel sito na

Rua X, nº. 0000 – Centro, em Cidade (SC), matriculado sob o nº 9999, à fl. 94 do

Livro 2-OGP, do 00º Ofício do Registro de Imóveis de Cidade (SC).(doc. 07)

Referido imóvel, de outra banda, é utilizado pelo

Promovente para o exercício de sua atividade profissional como médico, conforme

comprova-se pelo alvará de funcionamento acostado. (doc. 08). Apesar de não

ter transferido o referido bem para seu nome, no mesmo foram feitas várias

reformas pelo Autor, o que atesta-se pela inclusa documentação. (docs. 09/10).

Ademais, o Autor sempre pagou o Imposto Territorial do imóvel, o qual já consta

em seu nome. (docs. 11/12). Outrossim, as contas de energia elétrica e de

água/esgoto do mesmo são registradas em nome do Autor, as quais vem sendo

pagas desde que tomou posse do imóvel. (docs. 13/15)

Resulta, assim, que o Autor, desde o pagamento do

preço acertado na Escritura Pública de Compra e Venda do imóvel em questão,

sempre esteve na posse direta do bem, onde, inclusive, tal circunstância fática-

jurídica (transmissão da posse) consta da cláusula 16ª do referido “documento

novo”.

Consoante a inicial da ação de execução (proc. nº.

7777.444.3333.2.88.0001), cuja cópia ora anexamos, a qual tramita perante o

juízo da 00ª Vara da Cidade (SC), o Banco-Réu ajuizou em 00 de outubro do ano

de 0000 referido feito executivo, em face da inadimplência de título executivo

extrajudicial. (doc. 16)

Tendo sido citado em 00 de janeiro de 0000 para

pagar o débito, o primeiro Promovido (“Imobiliária Quantas”) quedou-se inerte,

ocasionando a penhora do imóvel acima descrito, vendido, como afirmado, ao

Autor, cujo auto ora carreamos. (doc. 17)

A ação executiva ainda tem tramitação normal, tendo

sito o imóvel em estudo (penhorado) anunciado em jornal de grande circulação

para ser levado à praça, conforme edital para tal desiderato. (doc. 18)

Foi então que o primeiro Réu (“Imobiliária Quantas”),

na data de 00 de abril de 0000, um tanto constrangido com a situação criada, levou

ao conhecimento do Autor que o imóvel em liça iria ser levado à praça, pedindo

ao mesmo que adotasse as providências para tentar evitar a alienação judicial do

bem.

Foi quando o Embargante, por tais circunstâncias,

ajuizou a referida Ação de Embargos de Terceiro, objetivando anular a indevida

constrição judicial no imóvel em destaque, cujos pedidos, todavia, foram julgados

improcedentes sob o enfoque de que inexistiam documentos hábeis a comprovar

a posse e/ou propriedade do imóvel constrito.

III - MERITUM CAUSAE

1) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIÇÃO JUDICIAL - PENHORA

A questão de fundo desta Ação, não merece

delongas, porquanto de fácil elucidação.

A presente Ação Rescisória tem por objetivo excluir a

constrição do bem cogitado, quando o Autor apresenta-se como possuidor direto

do mesmo e, não sendo parte do processo de Ação de Execução, sofreu turbação

por ato judicial(penhora).

Primeiramente, devemos sopesar que o caso em

vertente não representa fraude à execução, posto que o bem fora adquirido, por

escritura pública, em data anterior a propositura da ação executiva.

CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL

Art. 593 – Considera-se em fraude de execução a alienação ou

oneração de bens:

I – quando sobre eles pender ação fundada em direito real;

II – quando, ao tempo da alienação ou oneração, corria contra o

devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvência;

De acordo com a condução tida no art. 1046 do

Estatuto de Ritos, se o bem penhorado é de terceiro (aqui o Autor, então

Embargante), assiste-lhe o direito de pleitear a prestação jurisdicional para

desconstituir a constrição, mediante prova da posse e/ou propriedade do bem.

Demonstrou-se, já com a presente peça vestibular,

por meio de inúmeros documentos -- inclusive aquele não carreado à época da

Ação de Embargos de Terceiro --, que o Autor detém a posse direta do imóvel

muito antes do aviamento da ação executiva. Ou seja, o Promovente é

possuidor de boa-fé.

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUÇÃO DE NOTA

PROMISSÓRIA. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA. RECURSO DO

EMBARGADO. PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA REJEITADA.

PENHORA DE BEM IMÓVEL ALIENADO À TERCEIRO. AUSÊNCIA DE

REGISTRO NA MATRÍCULA DO IMÓVEL. PROCEDIMENTO IRRELEVANTE.

Prova da posse do bem destinado a terceiro mediante contrato de

compra e venda. Analogia com a Súmula nº 84 do Superior Tribunal de

Justiça. Desconstituição da penhora mantida. Precedentes da corte.

Recurso conhecido e desprovido. "Nos termos da Súmula nº 84 do

Superior Tribunal de Justiça, "é admissível a oposição de embargos de

terceiro fundados em alegação de posse advinda de compromisso de

compra e venda de imóvel, ainda que desprovido do registro". Provadas

as sucessivas alienações do imóvel primitivamente pertencente ao

devedor, iniciadas antes mesmo do aforamento de ação de

conhecimento, que culminou com sua penhora e posterior adjudicação,

e demonstrada a posse boa da autora sobre o bem, tornam-se ineficazes

os atos constritivos" (apelação cível n. 2012.013584-3, de laguna, Rel.

Des. Luiz Carlos freyesleben, j. Em 29.03.2012). (TJSC - AC 2011.065908-

9; Araranguá; Segunda Câmara de Direito Comercial; Relª Desª Rejane

Andersen; Julg. 09/04/2013; DJSC 23/04/2013; Pág. 194)

EMBARGOS DE TERCEIRO.

Escritura de compra e venda lavrada em data posterior ao ajuizamento

da execução, todavia, anterior à citação do antigo proprietário/devedor.

Matrícula do imóvel livre de registro de penhora. Má-fé não

demonstrada que se fazia necessária para a proclamação da fraude.

Súmulas nºs 84 e 375 do STJ. Elemento subjetivo ausente. Sentença

reformada. Recurso provido. (TJSP - APL 9113708-94.2008.8.26.0000;

Ac. 6631458; Piracicaba; Vigésima Quarta Câmara de Direito Privado;

Rel. Des. Sérgio Rui; Julg. 04/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. PRELIMINAR DE

CERCEAMENTO DE DEFESA. HIPOTECA FIRMADA COM SOCIEDADE DE

CRÉDITO IMOBILIÁRIO. NULIDADE DE CLÁUSULA QUE PROÍBE A

TRANSFERÊNCIA DO IMÓVEL. APLICAÇÃO DA SÚMULA Nº 308 DO STJ

POR ANALOGIA. PROTEÇÃO DA POSSE DIRETA. TERCEIRO POSSUIDOR.

APLICAÇÃO DO ART. 1.046, § 1º, DO CPC E DA SÚMULA Nº 84 DO STJ.

PRELIMINAR REJEITADA. RECURSO PROVIDO.

O juiz da causa é o destinatário final das provas a quem cabe avaliar o

pedido de produção probatória, observada a sua necessidade e

conveniência (CPC, art. 130). É nula a cláusula que proíbe ao proprietário

alienar imóvel hipotecado (CC, art. 1.475, parágrafo único). Os efeitos de

sequela da hipoteca não podem prevalecer sobre bem adquirido por

terceiros de boa-fé, sobretudo se ausente a diligência do agente

financeiro em promover a satisfação de seu interesse junto ao devedor

hipotecante. "a hipoteca firmada entre a construtora e o agente

financeiro, anterior ou posterior à celebração da promessa de compra e

venda, não tem eficácia perante os adquirentes do imóvel. " (STJ, Súmula

nº 308) o art. 1.046, § 1º, do CPC protege a posse direta do terceiro

turbado/esbulhado, independente de sua qualidade de senhor ou

possuidor. (TJMT - APL 2140/2012; Capital; Primeira Câmara Cível; Rel.

Des. Marcos Machado; Julg. 19/09/2012; DJMT 01/10/2012; Pág. 9)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. COMPRA E VENDA NÃO

REGISTRADA. PENHORA INDEVIDA. PROCEDÊNCIA DOS EMBARGOS.

INEFICÁCIA DA CONSTRIÇÃO E POSTERIOR VENDA JUDICIAL EM FACE

DO TERCEIRO POSSUIDOR DE BOA FÉ.

A falta de registro imobiliário não impede a procedência dos embargos

de terceiro. Inteligência da Súmula n. 84 do Superior Tribunal de Justiça.

Prova dos autos a evidenciar que a parte embargante detém os direitos

sobre a coisa constrita, legitimando-a ao manejo da ação possessória.

Contrato de compra e venda que restou firmado em data anterior à

constituição da dívida executada e do ajuizamento da execução.

Ausentes indícios de fraude, deve ser mantida a sentença, que apenas

declarou a ineficácia da venda judicial em face do embargante (sem

desconstituí-la), não havendo, pois, falar em eventual decadência.

Apelação desprovida. (TJRS - AC 290658-62.2012.8.21.7000;

Uruguaiana; Décima Segunda Câmara Cível; Rel. Des. José Aquino Flôres

de Camargo; Julg. 06/09/2012; DJERS 12/09/2012)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TERCEIRO. PRELIMINAR

DE DESERÇÃO E INTEMPESTIVIDADE. AFASTADAS. POSSE. CONTRATO

DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA NÃO REGISTRADO. NULIDADE DO

CONTRATO. IMPOSSIBILIDADE. POSSUIDOR DE BOA-FÉ. APLICAÇÃO DA

SÚMULA Nº 84 DO STJ RECURSO DO EMBARGADO CONHECIDO E

IMPROVIDO.

1- A exigência da juntada de comprovante original do preparo tem como

escopo afastar eventual dúvida acerca de sua autenticidade. Se ficou

constatado perante o setor de custas deste Tribunal, que houve a baixa

da guia emitida, não há falar em deserção.

2- O prazo para embargos de terceiro é, no processo de execução, de até

5 dias depois da arrematação, adjudicação ou remição, mas sempre

antes da assinatura da respectiva carta. Todavia, para o terceiro de boa-

fé que, por não fazer parte da relação processual, não é intimado dos

atos e, diante disso, não detém conhecimento acerca de eventual

arrematação, adjudicação ou remição, o prazo deve fluir a partir do

momento em que toma ciência do esbulho ou da turbação contra a sua

posse.

3- A necessidade de convalidação de promessa de compra e venda de

imóvel, não legitima o credor-embargado, ao menos em sede de

embargos de terceiro, a postular, isoladamente, declaração de nulidade

do ato, o qual permanece irradiando efeitos enquanto não anulado por

sentença.

4- Demonstrada de forma inequívoca a transmissão da posse aos

embargantes, suficiente a sua condição de possuidores, ainda que

decorrente de defeituoso contrato de promessa de compra e venda,

para assegurar-lhes, por meio dos embargos de terceiro, a posse do

bem, com a desconstituição da penhora.

5- Nos termos da Súmula n. 84 do STJ, mostra-se possível manejar

embargos de terceiro para defender posse oriunda de compromisso de

compra e venda de imóvel, ainda que não registrado. (TJMS - AC-PrcoEsp

2012.003356-3/0000-00; Maracaju; Terceira Câmara Cível; Rel. Des.

Marco André Nogueira Hanson; DJEMS 26/04/2012; Pág. 23)

Tal fato por si só torna admissível a oposição de

Embargos de Terceiro fundados em alegação de posse advinda de escritura

pública, ainda que não registrada.

STJ - Súmula nº 84 - É admissível a oposição de embargos de terceiro

fundados em alegação de posse advinda do compromisso de compra e

venda de imóvel, ainda que desprovido do registro.

Neste contexto, maiormente em da posse de boa-fé

do Autor e, mais, face à constrição após à aquisição do imóvel, a penhora deverá

desconstituída judicialmente.

IV – PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA (CPC, art. 489)

Ficou destacado claramente nesta peça processual,

em tópico próprio, que:

a) Houve indevida constrição de bem (turbação da

posse);

b) que a posse em estudo é de boa-fé e anterior à

promoção da ação executiva;

c) sendo o Autor legítimo possuidor;

d) verificado que o Promovente é terceiro em

relação à ação executiva.

O Código de Processo Civil autoriza o Juiz conceder

a antecipação de tutela “existindo prova inequívoca” e “dano irreparável ou de

difícil reparação”:

Art. 489 - O ajuizamento da ação rescisória não impede o cumprimento

da sentença ou acórdão rescindendo, ressalvada a concessão, caso

imprescindíveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de

natureza cautelar ou antecipatória de tutela.

Art. 273 - O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou

parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde

que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da

alegação e:

I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou

II - ...

§ 1° - Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro

e preciso, as razões do seu convencimento.

§ 2° - Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo

de irreversibilidade do provimento antecipado.

§ 3° A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e

conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, §§ 4°

e 5°, e 461-A.

Há nos autos “prova inequívoca” das ilicitudes

cometidas pelos Réus, fartamente comprovada por documentos imersos nesta

pendenga, maiormente pelo acórdão que destaca claramente que a inexistência

de Escritura Pública, na hipótese, não autoriza a promoção de Embargos de

Terceiro.

Entende-se por “prova inequívoca”, aquela deduzida

pelo autor em sua inicial, pautada em prova preexistente – na hipótese o acórdão

rescendendo e a escritura pública em liça --, capaz de convencer o juiz de sua

verossimilhança, de cujo grau de convencimento não se possa levantar dúvida a

respeito.

Sobre “prova inequívoca”, Luiz Guilherme

Marinoni doutrina:

“. . . a denominada ‘prova inequívoca’, capaz de convencer o juiz da

‘verossimilhança da alegação’, somente pode ser entendida como a

‘prova suficiente’ para o surgimento do verossímil, entendido como o

não suficiente para a declaração da existência ou inexistência do

direito” (In, A antecipação de tutela, 3ª edição rev. e ampl., Ed.

Malheiros, página 155).

Nesse mesmo propósito, Cândido Rangel

Dinamarco:

“convencer-se da verossimilhança, não poderia significar mais do que

imbuir-se do sentimento de que a realidade fática pode ser como a

descreve o autor.” (In, A Reforma do Código de Processo Civil, Editora

Falheiros, 2ª Ed., p. 143)

Diante destas circunstâncias jurídicas, faz-se mister

a concessão da tutela antecipada, o que sustentamos à luz dos ensinamentos

de Nelson Nery Junior:

"Não há discricionariedade como alguns enganadamente têm

apregoado ou entendido, pois discricionariedade implica em

possibilidade de livre escolha, com dose de subjetividade, entre dois

os mais caminhos, mencionados pela lei que confere o poder

discricionário. A admissão da prova 'leviores' (para a concessão das

liminares), como diz Saraceno, "não constitui para o juiz um simples

conselho, mas uma verdadeira e própria disposição com efeito

vinculativos para o juiz, que é obrigado a acolher a demanda ainda se

a prova fornecida não chegar a dar-lhe a certeza'." (In, Princípios do

processo civil na Constituição Federal, São Paulo: Ed. Rev. dos

Tribunais, 7ª ed., p. 150).

Por conseguinte, basta a presença dos dois

pressupostos acima mencionados, para o deferimento da tutela antecipada

almejada.

Quanto à pertinência da tutela antecipada em sede de

Ação Rescisória, convém ressaltar o seguinte julgado:

AGRAVO REGIMENTAL. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO RESCISÓRIA.

SUSPENSÃO. POSSIBILIDADE.

Estando em discussão a condenação, cabível a suspensão da decisão objeto da

rescisória até o julgamento desta, presentes os requisitos do art. 489 do CPC.

Recurso desprovido. Unânime. (TJRS - AgRg 503224-59.2012.8.21.7000; Caxias

do Sul; Quarto Grupo de Câmaras Cíveis; Relª Desª Liselena Schifino Robles

Ribeiro; Julg. 05/04/2013; DJERS 15/04/2013)

A respeito do fumus boni juris, leciona Vicente Greco

Filho:

"O fumus boni juris não é um prognóstico de resultado favorável no

processo principal, nem uma antecipação do julgamento, mas

simplesmente um juízo de plausibilidade, perspectiva essa que basta para

justificar o asseguramento do direito" (Direito Processual Civil Brasileiro,

3º vol., São Paulo: Saraiva, 13ª ed., p. 76).

De outro contexto, há fundado receio de dano

irreparável, porquanto o bem em comento já encontra-se levado à praça, inclusive

com data definida para o praceamento, cuja prova acostou-se a esta exordial.

Outrossim, o imóvel em questão é de utilidade

profissional do Autor.

A reversibilidade da medida também é evidente,

uma vez que a Ré, se vencedora na lide, poderá incluir concluir a Ação de

Execução com o praceamento do bem constrito.

Diante disso, o Autor vem pleitear, sem a oitiva

prévia da parte contrária, tutela antecipada no sentido de:

a) determinar a suspensão da Ação de Execução

antes citada, oficiando-se ao Magistrado a quo;

b) seja expedido Mandado de Manutenção de

Posse do imóvel em apreço.

IV - PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Ex positis, o Promovente pleiteia que Vossa

Excelência se digne de tomar a seguintes providências:

A) Determinar a CITAÇÃO das Requeridas, por

CARTA, para, querendo, no prazo que Vossa

Excelência estipular (CPC, art. 491), responder os

termos da presente Ação Rescisória;

B) como matéria de fundo, almeja a rescisão do

Acórdão prolatado, ora guerreado, anulando-o

pelos fundamentos antes expostos, emitindo-se

nova decisão tornando sem efeito a constrição

guerreada (penhora) e, confirmando a tutela

antecipada requerida e concedida, ordenar o

levantamento da penhora incidente sobre o imóvel

objeto da matrícula nº..., do 00º Ofício de Registro

de Imóveis de Cidade (SC);

C) protesta provar o alegado, se necessário for,

por toda matéria de direito admissível em direito, o

que de logo requer(CF, art. 5º, inciso LV);

D) tendo em vista à verossimilhança dos

argumentos, a existência, ademais, do fumus boni

iuris e do periculum in mora, mister que V. Exa., em

antecipando provisoriamente os efeitos da

decisão, suspenda a praça do imóvel penhorado,

oficiando-se, para tanto, ao juízo da 00ª Vara da

Cidade (SC) (CPC, art. 489).

Concede-se à causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x

), equivalente hoje ao valor atualizado dado à causa na Ação de Embargos de

Terceiro.

Respeitosamente, pede deferimento. Cidade (SC), 00 de maio de 0000.

Ação Cautelar de Separação de Corpos

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE

FAMÍLIA DE CURITIBA (PR)

Distribuição de Urgência

JOANA DAS QUANTAS, solteira, de prendas do lar,

residente e domiciliada na Rua Y, nº. 0000, em Curitiba (PR) – CEP 11222-44,

inscrita no CPF(MF) sob o nº. 333.222.111-44, , por si, e representando (CPC, art.

8º) KAROLINE DAS QUANTAS, menor impúbere, vem, com o devido respeito à

presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que abaixo assina

– instrumento procuratório acostado --, para com supedâneo no art. 1.562 do

Código Civil c/c art. 855 e segs. e art. 888, inc. VI, estes da Legislação

Adjetiva Civil, ajuizar a presente

AÇÃO CAUTELAR DE SEPARAÇÃO DE CORPOS

COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR DE

“ARROLAMENTO”, “ALIMENTOS PROVISÓRIOS” e “GUARDA DE MENOR”

contra JOÃO DOS SANTOS, casado, bancário, residente e domiciliado na Rua Y,

nº. 0000, em Curitiba(PR) – CEP 11222-44, inscrito no CPF(MF) sob o nº.

444.333.222-11, pelas seguintes razões de fato e de direito.

1 – EXPOSIÇÃO SUMÁRIA DOS FATOS (CPC, art. 801, inc. IV)

“Na medida cautelar o juiz não entra no mérito do pedido principal, apenas

julga sobre meros fatos para a concessão da medida. Assim, a prova que a

parte deve fazer é sobre os fatos alegados no seu pedido cautelar e não sobre

a ação principal, salvo se entrelaçados que não possam ser separados.”

(VILAR, Willard de Castro. Medidas Cautelares, 1972, p. 114, apud Humberto

Theodoro Júnior. Curso de Direito Processual Civil. 45ª Ed. Rio de Janeiro:

Forense, 2010. Pág. 528)

1.1. DA PROVA DA CONVIVÊNCIA MARITAL

A Autora conviveu maritalmente com o Réu no

período compreendido de xx/yy/zzzz a yy/zz/xxxx, sob o ângulo jurídico de união

estável, período este que colaborou firmemente na formação do patrimônio do

casal.

Da união nasceu a menor Karoline das Quantas,

atualmente com 8 anos de idade, registrada em nome do casal.(docs. 01)

Especifique, de outro norte, a Promovente e o Réu

desde os idos de xx/yy/zzzz, quando iniciaram o relacionamento, sempre

mantiveram um convívio de união estável, como se casados fossem, com

afetividade mútua, demonstrando estabilidade no relacionamento e com

propósito de uma vida em comum efetivamente compromissados, nos moldes

justos do que registra a Legislação Substantiva Civil.(CC, art. 1.723, caput).

Assim, como casos fosse, freqüentaram, durante

anos, a ambientes públicos, com passeios juntos e, maiormente, assim

mostrando-se ao círculo de amizades e profissional, o que se destacada pelas

fotos anexas(docs. 02/18), acrescidas dos respectivos negativos.(CPC, art. 385,

§ 1º)

Não bastasse isto, verifica-se que os mesmos são

únicos sócios da empresa Xispa Fictícia Ltda, o que se observa pelo contrato

social pertinente.(doc. 19). Embora ela tão-somente figure como sócio, sem nada

representar efetivamente. Nesta empresa, todos os empregados tem

conhecimento da união entre ambos, sendo a Autora reconhecida por aqueles

como “esposa” do Réu, como se efetivamente casados fossem.

O plano de saúde da Autora e de sua filha sempre

foram custeados pelo Réu, inclusive lançando-os em sua declaração de imposto

de renda.

Ademais, em todas as festas de aniversário da filha do

casal o Réu apresentou-se a todos na qualidade de “marido” da Autora, o que se

observa pelo álbum de fotos(apenas para exemplificar) do aniversário da menor

quando completara 5 anos de idade, onde o mesmo, por inúmeras vezes, aparece

junto com mãe e filha, aqui Promoventes. (docs. 20/32)

Outrossim, todas as correspondências destinadas à

Autora sempre foram direcionadas ao endereço de convivência mútua do casal,

consoante prova anexa.(docs. 33/37)

Mais acentuadamente neste último ano, o Réu passou

a ingerir bebidas alcoólicas com frequência (embriaguez habitual) e, por conta

disto, os conflitos entre o casal tornou-se contumaz. Preocupou mais a Autora,

porquanto todas estas constantes e desmotivadas agressões foram, em regra,

presenciada pela filha menor e, mais, por toda vizinhança.

As agressões, de início eram verbais, com

xingamentos e palavras de baixo calão direcionados à Autora. Nos últimos meses,

entrementes, usualmente este, por vezes embriagado, passou a agredir

fisicamente a Autora, desferindo contra o rosto da, no dia xx/yy/zzzz, um soco que

lhe deixou seqüelas, a qual tivera de fazer um boletim de ocorrência pela agressão

sofrida.(doc. 38).

Não bastasse isto, não intimado com a possível

sanção penal pelo gesto grosseiro, o mesmo mais acentuadamente tornou a

ameaçá-la, não restando outro caminho à mesma senão obter novo Boletim de

Ocorrência, o qual, em síntese, descreve o ocorrido no dia zz/xx/yyyy.(doc. 39).

Temendo por sua integridade física e, mais,

caracterizada a inviabilidade da vida em comum, assim como a ruptura pelo

Promovido dos deveres de lealdade, respeito e assistência, a Autora tivera

que sair da residência em xx/yy/zzzz, pondo fim ao relacionamento, não restando

a esta um outro caminho senão adotar esta providência processual.

1.2. DO DIREITO AOS BENS EM COMUM

( CPC, art. 857, inc. I )

“ É de se notar que o demandante não precisará

demonstrar, em sede cautelar, que é titular dos direitos

aos bens, mas – tão somente – que tal direito

provavelmente existe (fumus boni iuris). Há que se

tomar cuidado, portanto, com a redação do art. 857, I,

do CPC, uma vez que o demandante não precisa

demonstrar, repita-se, a existência do direito, mas

apenas a probabilidade de sua existência. “( CÂMARA,

Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil.

12ª Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, Vol. III. Pág.

212)

Não resta qualquer dúvida, embora pela sumária

prova dos fatos ora levados a efeito, que Autor e Réu viveram sob o regime de

união estável, na medida em que sempre tiveram a firme intenção de viverem

publicamente como casados, dentro do que a doutrina chama de affectio

maritalis. O casal-convinente, pois, por todos estes anos foram reconhecidos

pela sociedade como marido e mulher, com os mesmos sinais exteriores de um

casamento. Houvera, repise-se, colaboração mútua na formação do

patrimônio e, mais, para a formação e crescimento da menor, filha de ambos.

No mais, em que pese a legislação não exigir qualquer

período mínimo de convivência, verifica-se que esta fora estável, com duração

prolongada por quase uma década de relacionamento, período efetivamente

comprometido para a estabilidade familiar.

Neste compasso, seguindo as mesmas disposições

atinentes ao casamento, da união estável em relevo resulta que a Autora faz jus à

meação dos bens adquiridos na constância da relação, presumidamente

adquiridos por esforço em comum.

A propósito, salientamos as lições de Carlos Roberto

Gonçalves:

“ Em suma, os bens adquiridos a título oneroso na

constância da união estável pertencem a ambos os companheiros,

devendo ser partilhados, em caso de dissolução, com observância das

normas que regem o regime da comunhão parcial de bens.

“(GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 9ª Ed. São Paulo:

Saraiva, 2012, vol. 6. Pág. 630)

Nos respeitáveis dizeres de Cristiano Chaves de

Farias e Nelson Rosenvald, ainda temos que:

“ Desse modo, seguindo as mesmas regras do

casamento, também na união estável haverá direito à meação dos bens

adquiridos por esforço comum (que é presumido), durante a

convivência, excetuados os bens provenientes de sucessão hereditária e

doação, bem assim como os bens adquiridos antes da convivência. “

(FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil.

4ª Ed. Bahia: JusPodivm, 2012, vol. 6. Pág. 545)

É de todo oportuno, ainda, gizar as palavras de Caio

Mário da Silva Pereira:

“ Conclui-se que o Código Civil reconheceu aos

companheiros o direito de pactuarem com maior liberdade os efeitos

patrimoniais da União Estável. Adotado o regime de comunhão parcial

de bens na União Estável, reporte-se aos arts. 1.559 e 1.660 do CC,

admitindo-se o direito à meação quanto aos bens adquiridos a título

oneroso, na constância da União Estável, salvo contrato escrito.

“(PEREIRA, Caio Mário da Silva. Instituições de Direito Civil. 20ª Ed. Rio

de Janeiro: Forense, 2012, vol. 5. Pág. 586-587)

Lúcido o magistério de Paulo Lôbo, quando ensina

que:

“ O regime de bens para os companheiros, a partir do

início da união estável, é da comunhão parcial de bens. Este é o regime

supletivo, incidente sobre a união estável, quando os companheiros não

tiverem adotado regime diferente. Configurado o início da união estável,

o bem adquirido por qualquer dos companheiros ingressa

automaticamente na comunhão, pouco importando em cuja titularidade

esteja. “(LÔBO, Paulo. Direito Civil: Famílias. 4ª Ed. São Paulo: Saraiva,

2011. Págs. 179-180)

Escudado nestas sólidas considerações doutrinárias,

ilustrativo transcrever alguns julgados que tratam do tema em vertente:

APELAÇÃO CÍVEL.

Reconhecimento de sociedade concubinária cumulado com dissolução e

divisão dos bens comuns. União estável. Partilha patrimonial. Bem

imóvel adquirido na constância da união. Registro em nome de apenas

um dos companheiros. Presunção iures et de iure de esforço comum.

Precedentes do Superior Tribunal de Justiça. Direito à meação

reconhecido. Honorários advocatícios. Apreciação equitativa.

Adequação necessária. Recurso parcialmente provido. Presumem-se

que os bens adquiridos na constância da união estável, a título oneroso,

ainda que só em nome de um dos conviventes, pertencem, em partes

iguais, a ambos, desnecessária a prova do esforço comum, salvo

estipulação contrária por contrato escrito ou aquisição com o produto

de bens adquiridos anteriormente ao início da união. "A Lei 9.278

organiza, ou fixa, sistemática própria para a produção de provas relativas

à existência de esforço comum dentro da união estável, pois cristaliza a

presunção iure et de iure de que há esforço comum, fazendo incidir à

questão, o disposto no art. 334, IV, do CPC, quanto a desnecessidade de

se provar os fatos 'em cujo favor milita presunção legal de existência de

veracidade'" (STJ, RESP 1159424/RN, Rel. P/ acórdão ministra nancy

andrighi, terceira turma, j. Em 5-6-2012). (TJSC - AC 2012.063404-2;

Joinville; Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Fernando Carioni;

DJSC 20/11/2012; Pág. 104)

UNIÃO ESTÁVEL. PROVA. PARTILHA DE BENS. REGIME DA COMUNHÃO

PARCIAL. VEÍCULOS. ALIMENTOS. ADEQUAÇÃO DO QUANTUM.

ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA. CABIMENTO.

1. Comprovada a união estável, imperioso o reconhecimento do direito

à meação do companheiro aos bens adquiridos de forma onerosa, sem

que se perquira a contribuição de cada um. Inteligência do art. 1.725 do

CCB.

2. Não comprovado que o veículo registrado em nome do réu foi

adquirido antes da união estável, pois foi financiado, inviável a sua

exclusão da partilha e a conseqüente inclusão apenas do veículo

registrado em nome da autora.

3. A assistência judiciária tem por pressuposto a condição de

necessidade de quem a postula para litigar em juízo na defesa dos seus

direitos, sem prejuízo do próprio sustento, e, nessa condição, está

inserida a parte que alega não ter condições de pagar as despesas do

processo sem o prejuízo de seu sustento, por estar estudando no

exterior, inclusive com o auxílio financeiro de sua genitora.

4. Se não há nos autos prova acerca dos ganhos do alimentante, que

alega estar apenas estudando no exterior, e se os alimentos se destinam

ao sustento de um único filho, então o valor fixado não desborda do

razoável, pois a sentença apenas tornou definitivo o valor fixado

provisoriamente, contra o qual não se rebelou a autora, no momento

próprio. Recurso do réu parcialmente provido e recurso da autora

desprovido. (TJRS - AC 385195-50.2012.8.21.7000; Canoas; Sétima

Câmara Cível; Rel. Des. Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves; Julg.

24/10/2012; DJERS 30/10/2012)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE COBRANÇA. VENDA DE BEM ADQUIRIDO

NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL. PRESUNÇÃO DE ESFORÇO

COMUM. DEVER DE MEAÇÃO. VALOR DA ALIENAÇÃO DO BEM

TRAZIDO PELO AUTOR. AUSÊNCIA DE DEVIDA IMPUGNAÇÃO PELA

REQUERIDA. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA.

1. Inexistindo prova que afaste a presunção legal estabelecida acerca da

comunicação de esforços na aquisição de patrimônio na constância da

união estável, é mister a partilha de todos os bens adquiridos no período,

de forma igualitária.

2. Se a parte requerida, quando intimada a trazer aos autos documentos

no qual possa se aferir o valor da alienação do bem objeto da lide, não

se manifesta, resta incontroverso o valor noticiado pelo autor.

3. Recurso conhecido e não provido. Unânime. (TJDF - Rec

2009.10.1.008661-5; Ac. 626.164; Terceira Turma Cível; Rel. Des. Otávio

Augusto; DJDFTE 26/10/2012; Pág. 158)

A propósito, reza o Código Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.725 – Na união estável, salvo contrato escrito entre os

companheiros, aplica-se às relações patrimoniais, no que couber, o

regime de comunhão parcial de bens.

Portanto, segundo o que reza o artigo supra

mencionado, tomou-se como modelo, para fins patrimoniais, o mesmo regime

adotado no casamento, sendo a hipótese o tratamento concedido à comunhão

parcial de bens.

Assim, resta saber que Autor e Réu adquiriram

onerosamente, durante a convivência, os bens a seguir relacionados, todos em

nome do Réu(docs. 40/47):

1 – Imóvel residencial sito na Rua X, nº 0000, em Curitiba(PR), local onde

residiram, objeto da matrícula nº 112233, do Cartório de Registro de

Imóveis da 00ª Zona;

2 – Uma fazenda situada no município ...., objeto da matrícula nº 0000, do

Cartório de Registro de Imóveis da cidade de ....;

3 – Veículos de placas ....;

4 – Cota social da empresa Xista Ltda;

5 – todos os bens móveis que guarnecem a residência do casal;

6 – saldo na conta corrente nº 0000, da Ag. 1122, do Banco Zeta S/A, a

qual de titularidade do Réu(doc. 48)

Sobre estes bens, e outros a serem destacados

eventualmente durante a instrução processual, a Autora faz jus à meação,

maiormente porquanto não houvera entre os ora litigantes qualquer acerto

contratual que dispunha sobre a divisão dos bens.

2 – DA NECESSIDADE DE ARROLAMENTO DE BENS

“FUNDADO RECEIO DE DISSIPAÇÃO DO PATRIMÔNIO” ( CPC, art. 857, inc. II )

É de se perceber, pelos documentos anexos, que o

Réu encontra-se atualmente afundado em dívidas, o que se observa inclusive

pelas anotações nos órgãos de proteção ao crédito e correspondências originárias

de empresas de cobranças.(docs. 49/53)

De outro contexto, o mesmo vem anunciando, em

jornal de grande circulação local, a venda do fazenda acima mencionada(item 2),

pelo preço de R$ 175.000,00(cento e setenta e cinco mil reais), o que se observa

pelo anúncio publicado por intermédio da Imobiliária Xista Ltda. (doc. 54)

Leve-se em conta, outrossim, que todos os bens estão

em nome do Réu e em sua exclusiva posse, correndo o risco de serem alienados

sem qualquer necessidade de anuência da Autora, maiormente com possíveis

saques de valores contidos na conta corrente acima aludida, prejudicando, por

este ângulo, na futura divisão dos bens adquiridos durante a união estável.

Ademais, o Réu, nos últimos meses que antecederam

ao rompimento, continuadamente asseverou que a Autora, em caso de separação

dos mesmos, sairia “com uma mão na frente e outra atrás”, numa clara e óbvia

intenção de dilapidar o patrimônio de ambos, sem a divisão legal.

E, nesta circunstâncias, justamente para preservar os

interesses da divisão de bens futura, a lei resguardou ao magistrado a hipótese de

restringir esta possível dilapidação, concedendo-lhe regras processuais para o fito

de fazer um arrolamento do patrimônio do casal.


Art. 855 – Procede-se arrolamento sempre que há fundado receio de

extrativo ou de dissipação de bens.

Vejamos, a propósito, as lições doutrinárias que

aludem que, nestas circunstâncias, mister a medida acautelatória para preservar-

se o patrimônio do casal:

“ Pode-se, pois, afirmar que o arrolamento de bens é

medida que tem por fim inventariar e proteger bens litigiosos, que se

encontrem em perigo de extravio ou dilapidação. Efetiva-se pela

descrição dos bens e seu depósito em mãos de um depositário

judicial.“(CÂMARA, Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil.

12ª Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, Vol. III. Pág. 210)

Não devemos olvidar o magistério de Humberto

Theodoro Junior, quando professa que:

“ O fundado receio deve ser extraído de fatos

concretos apurados na conduta daquele que detém os bens em seu

poder, como vida desregrada, ocultação de bens, negócios ruinosos, etc.

( . . . )

A medida cautelar terá, assim, além da separação judicial e da anulação

de casamento, exata aplicação em várias ações, como as de dissolução

de sociedade, de prestação de contas do gestor de negócio alheios e nas

relativas a sociedade de fato.” (THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de

Direito Processual Civil. 45ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol. II. Pág.

613)

Não discrepa deste entendimento Daniel Amorim

Assumpção Neves:

“ Ainda que a tradição do arrolamento de bens seja

voltada ao direito hereditário, não existe tal limitação pelas regras

processuais que disciplinam essa espécie de processo cautelar, sendo

medida cabível para todo aquele que demonstrar interessa na

conservação dos bens em poder de outrem. O interesse do requerente

deve se amparar no receio de extravio ou dilapidação dos bens, e não

meramente na sua descrição como forma de preparação de futura

divisão dos bens. “(NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de

Direito Processual Civil. 4ª Ed. São Paulo: Método, 2012. Pág. 1291)

Trilhando a mesma ótica doutrinária supra

mencionada, tomemos os seguintes julgados:

AGRAVO DE INSTRUMENTO MEDIDA CAUTELAR DE ARRESTO DE BENS

LIMINAR DETERMINANDO O ARROLAMENTO DE BENS SUPOSTAMENTE

ADQUIRIDOS NA CONSTÂNCIA DA UNIÃO ESTÁVEL E CASAMENTO ENTRE

AS PARTES COMPROVADO O INTERESSE DA AGRAVADA NA

CONSERVAÇÃO DOS BENS E A REITERADA NEGATIVA DO AGRAVANTE

ACERCA DA EXISTÊNCIA DE BENS A SEREM PARTILHADOS SÃO

SUFICIENTES PARA A CONCESSÃO DA LIMINAR DE ARROLAMENTO DE

BENS - RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. (TJPR - AI 0875712-2 - Relª

Juíza Conv. Substª Angela Maria Machado Costa - DJe 31.07.2012 - p.

331)

- AGRAVO DE INSTRUMENTO. SEPARAÇÃO JUDICIAL. ARROLAMENTO DE

BENS. DIVÓRCIO. SALVAGUARDA VISANDO ULTERIOR PARTILHA.

RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.

Como medida cautelar, o arrolamento de bens exige para seu

deferimento os requisitos/pressupostos do fumus boni iuris e do

periculum in mora, os quais, para esta medida específica, encontram-se

disciplinados, respectivamente, nos artigos 855 e 856, ambos do CPC.

Assim, "procede-se ao arrolamento sempre que há fundado receio de

extravio ou de dissipação dos bens" - É o perigo da demora - E pode

requerê-lo "todo aquele que tem interesse na conservação dos bens" - É

a fumaça do bom direito. Terminada a sociedade conjugal, a cautelar de

arrolamento de bens, medida de natureza acautelatória/preventiva,

mostra-se instrumento idôneo para assegurar a efetividade do processo

principal, mormente em se tratando de futura partilha em ação de

divórcio, com o fito de salvaguardar interesses e precaverem-se direitos.

(TJMT - AI 32388/2012; Capital; Quinta Câmara Cível; Rel. Des. Dirceu

dos Santos; Julg. 24/10/2012; DJMT 06/11/2012; Pág. 18)

Destaque-se, primeiramente, que o Boletim de

Ocorrência colacionado com esta inaugural traz presunção de veracidade do

quanto contido no mesmo.


Art. 364 – O documento público faz prova não só da sua formação, mas

também dos fatos que o escrivão, o tabelião, ou o funcionário declarar

que ocorreram em sua presença.

Nesse sentido:

APELAÇÃO CÍVEL. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA.

PRODUÇÃO EXTENSIVA DE PROVAS.

Não ocorre cerceamento de defesa quando vislumbrada a produção

extensiva de provas, seja documental, seja por depoimentos

testemunhais. Apelação cível. Ação de indenização por danos derivados

de acidente de trânsito. Sabe-se que, em ação de indenização por

acidente de trânsito, se o conjunto probatório dos autos, principalmente

as testemunhas, o boletim de ocorrência, bem como os demais

documentos instrutórios, demonstram a culpa e o nexo de causalidade

entre o sinistro e o dano sofrido, caracterizados estão os requisitos da

responsabilidade civil e, por conseguinte, evidente o dever de reparação

dos abalos material e moral (artigo 186 c/c artigo 927, ambos do Código

Civil). Contemplando esta premissa, "no caso sub judice a ação culposa

atribuída a jósimo marcos pamplona, de ter invadido sua contramão de

direção, ficou plenamente evidenciada, eis que sua conduta foi

causadora do lamentável evento e prejuízo considerável à empresa ora

autora, surgindo a esta o direito de obter indenização. Senão vejamos.

Analisando-se detidamente o boletim de ocorrência de fls. 24, verifica-

se que tal documento demonstra que o ponto de choque entre a

camioneta ford/ranger e a fiat/marea, ocorreu na mão de direção em

que transitava esta última, isto é, na contramão de direção do veículo

dirigido pelo réu jósimo marcos pamplona, visto que este invadiu a pista

contrária à sua. O policial rodoviário federal evaristo Augusto batista,

servidor público que elaborou o boletim de ocorrência, depôs às fls. 228,

"que o depoente confirma a descrição contida no boletim de ocorrência

lavrado, consignada às fls. 04 da carta precatória; que confirma também

que segundo apuraram o ponto de impacto entre a ford ranger e o fiat

marea se deu conforme mostrado no mesmo bo, ou seja, na contra mão

de direção da caminhonete". O documento elaborado pela polícia é a

única prova idônea e imparcial produzida no presente feito, a fim de

elucidar com clareza de como os acontecimentos decorreram e vieram a

causar os lamentáveis resultados. Em tal contexto, o boletim de

ocorrência, como documento público sujeito à incidência do comando

contido no art. 364 do código de processo civil, faz prova não apenas de

sua formação, como também do conteúdo nele inserto, o que induz

presunção juris tantum de veracidade dos fatos narrados. Em assim

sendo, é por demais sabido que aquele motorista que invade sua

contramão de direção dando causa a acidente de trânsito, age com culpa

na forma de imprudência. " (Dr. Ricardo machado de andrade, juiz de

direito. Fls. 268 e 269). Apelação cível. Majoração dos honorários

advocatícios. Procedência. Sabe-se que o artigo 20, § 3º, do CPC

estabelece que a verba honorária será fixada entre o mínimo de 10%

(dez por cento) e o máximo de 20% (vinte por cento) do valor da

condenação, dependendo do grau de zelo do advogado, do lugar da

prestação do serviço, da natureza do litígio e da dificuldade contida na

causa. Na espécie, laborou o representante da autora de forma

condizente com o grau de zelo profissional esperado, instruindo a inicial

com os documentos necessários, replicando a contestação,

apresentando alegações finais e acompanhando a produção de prova

testemunhal, inclusive via precatória, na qual esteve presente. (TJSC - AC

2008.054921-4; Araranguá; Primeira Câmara de Direito Civil; Rel. Des.

Carlos Prudêncio; Julg. 18/05/2012; DJSC 06/06/2012; Pág. 106)

De outro norte, é de geral ciência que são requisitos

da medida cautelar a presença do fumus boni iuris e do periculum in mora.

Portanto, os pressupostos para alcançar-se uma

providência de natureza cautelar são, basicamente, dois:

I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de não ser

útil ao interesse demonstrado pela parte, em razão do periculum in mora,

risco esse que deve ser objetivamente apurável;

II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda

segurança, ou seja, o fumus boni iuris.

Sobre o fumus boni iuris, esclarece-se que, segundo

a melhor doutrina, para a ação cautelar, não é preciso demonstrar-se

cabalmente a existência do direito material em risco, mesmo porque esse,

freqüentemente, é litigioso e só terá sua comprovação e declaração no processo

principal. Para merecer a tutela cautelar, o direito em risco há de revelar-se

apenas como o interesse que justifica o "direito de ação", ou seja, o direito ao

processo de mérito.

No caso ora em análise, claramente restaram

comprovados, objetivamente, os requisitos do "fumus boni iuris" e do "periculum

in mora", a justificar o deferimento da medida ora pretendida, sobretudo quanto

ao segundo requisito a demora na prestação jurisdicional ocasionará

gravame potencial à Autora, quando existe farta documentação provando

que o Réu encontra-se dissipando os bens que serão alvo de divisão futura.

Observe-se que é possível a concessão da medida

cautelar em espécie, sem a oitiva prévia da parte adversa ou mesmo a realização

de audiência de justificação, na medida que a Autora corre sério risco de encontrar

o patrimônio dilapidado – maiormente quando já anúncio em jornal de venda de

imóvel do casal --, em real prejuízo financeiro, não importando isto em

cerceamento de defesa.

“ Se as circunstâncias não revelarem maior perigo de frustração da

medida, o juiz determinará a citação do possuidor ou detentor dos bens,

para pronunciar-se em cinco dias.(arts. 803 e 858, parágrafo único).

Convencendo-se, porém, de que o interesse do requerente corre sério

risco, o arrolamento será liminarmente deferido.(art. 858).”

(THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 45ª

Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol. II. Pág. 615)

( destacamos )

Diante disso, a Autora vem pleitear, sem a oitiva

prévia da parte adversa, medida cautelar de arrolamento de bens, onde

pleiteia-se:

a) expedir-se mandado, com a finalidade realizar-

se a o arrolamento dos bens dos litigantes, a ser

cumprido no endereço estipulado nas

considerações proemais, com a descrição

minuciosa dos bens, nomeando-se depositário

judicial terceiro estranho à lide(CPC, art. 859);

b) seja determinado, via BACEN-JUD, o bloqueio de

todo ativo financeiro em nome do Réu, maiormente

direcionado à conta corrente aludida nesta peça

vestibular, determinando-se, empós disto, a

liberação da meação do Promovido;

c) instar a expedição de ofícios aos cartórios de

registro de imóveis das Comarcas de X e Y,

determinando a inalienabilidade de imóveis em

nome do Réu;

d) ordenar ao Banco Zeta S/A, no qual o Réu

mantém conta corrente, que este informe a este

Juízo, mediante extratos, toda a movimentação

financeira do Promovido nos últimos cinco anos;

e) oficiar ao DETRAN, para que proceda a anotação

de “não transferir” junto aos prontuários dos

veículos em nome do Réu;

f) oficiar, também, à Receita Federal, solicitando

que este Órgão traga aos autos a declaração de

bens e renda do Promovido, dos últimos cinco

anos;

g) ordenar à Junta Comercial do Estado do Paraná

para que proceda a anotação de indisponibilidade

das cotas sociais de empresas em nome do Réu.

2 – DA SEPARAÇÃO DE CORPOS ( CC, art. 1.562 )

No que toca aos deveres da união estável,

estabelece a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.724 – As relações pessoais entre os companheiros obedecerão aos

deveres de lealdade, respeito e assistência, e de guarda, sustento e

educação dos filhos.

Como destacado nas linhas fáticas desta peça,

maiormente em face dos Boletins de Ocorrências policiais acostados, a Autora

vem sofrendo agressões e várias ameaças do Réu. Em verdade, a simples

existência de conflito entre os conviventes já aponta para a quebra dos deveres

na união estável, motivo este que recomenda o deferimento de medida de

separação de corpos, pois cabe ao Poder Judiciário conceder as medidas

necessárias para preservar a integridade físicas das partes, mormente em direito

de família, quando, na hipótese, como afirmado, há forte animosidade entre o

casal.

Nesse diapasão, necessário se faz a separação de

corpos antes mesmo da Ação de Reconhecimento e Dissolução de União Estável

que apresentar-se-á no prazo legal:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.562 – Antes de mover a ação de nulidade de casamento, a de

anulação, a de separação judicial, a de divórcio direto ou a de dissolução

de união estável, poderá requerer a parte, comprovando sua

necessidade, a separação de corpos.

Neste sentido:

PROCESSUAL CIVIL. FAMÍLIA. CAUTELAR DE SEPARAÇÃO DE CORPOS

C/C AFASTAMENTO COERCITIVO. CONCESSÃO LIMINAR.

INCONFORMISMO DA EX-COMPANHEIRA. NULIDADE DO DECISUM.

PRECLUSÃO PRO JUDICATO. INACOLHIMENTO. PROVISORIEDADE DA

MEDIDA. MODIFICAÇÃO A QUALQUER TEMPO. LIMINAR DE

SEPARAÇÃO DE CORPOS. IMPOSSIBILIDADE. IMÓVEL COMUM.

ALEGAÇÃO AFASTADA. UNIÃO ESTÁVEL INCONTROVERSA.

ANIMOSIDADE ENTRE AS PARTES. DECISUM MANTIDO. PROVIMENTO

NEGADO.

Não há peclusão pro judicato em provimento cautelar, que é dotado de

caráter provisório, podendo ser revogado ou modificado a qualquer

tempo, a teor do art 807 do cpc. para a separação de corpos com pedido

de afastamento de um dos cônjuges da moradia do casal, basta a prova

da existência de união entre ambos, sendo do prudente arbítrio do

magistrado conceder a medida, mormente quando há risco de

exacerbação no ânimo dos litigantes. (TJSC - AI 2012.002834-2;

Blumenau; Quinta Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Antônio do Rêgo

Monteiro Rocha; Julg. 04/10/2012; DJSC 17/10/2012; Pág. 282)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE DIVÓRCIO. CONCESSÃO DE

MEDIDA CAUTELAR DE SEPARAÇÃO DE CORPOS. AFASTAMENTO DO

AGRAVANTE DO LAR CONJUGAL E FIXAÇÃO DE ALIMENTOS

PROVISIONAIS NO PATAMAR DE 20% (VINTE PORCENTO). PRESENÇA

DOS REQUISITOS AUTORIZADORES PARA A CONCESSÃO DA MEDIDA

CAUTELAR. MANUTENÇÃO, IN TOTUM, DA DECISÃO OBJURGADA.

I- O Agravo interposto não merece ser provido, visto que a cautelar de

separação de corpos e o afastamento do Agravante provisoriamente

do lar em que convivia com a Agravada não tem qualquer dependência

com o direito patrimonial dimanado da união estável, pois seu desígnio

precípuo é tutelar a incolumidade física da vítima e de seus 02 (dois)

filhos, consoante prescrição dos arts. 1.562, 1.585, do CC/ 02, e, em

especial, o art. 22, II, da Lei nº. 11.340/06 (Lei Maria da Penha).

II- Com isto, adimplidos os requisitos para a concessão da medida

cautelar de separação de corpos, é permitido o afastamento do ex-

companheiro do antigo lar em comum até a finalização do

procedimento de individualização e divisão dos bens, não obstante,

por óbvio, permaneça virgíneo o seu direito de propriedade sobre o

imóvel sob altercação, a teor do art. 1.687, do CC/02.

III- Agravo de Instrumento conhecido, por atender aos requisitos de

admissibilidade, conforme estatuem os arts. 525 e 526, do Código de

Processo Civil, mas para negar-lhe provimento, mantendo incólume a

decisão objurgada, que está escorada nos requisitos necessários à

medida cautelar de separação de corpos e de afastamento do lar.

IV- Recurso conhecido e improvido.

V- Jurisprudência dominante dos tribunais pátrios. VI- Decisão por

votação unânime. (TJPI - Proc 2011.0001.001630-3; Primeira Câmara

Especializada Cível; Rel. Desig. Des. Raimundo Eufrásio Alves Filho; DJPI

09/01/2012; Pág. 20)

3 – QUANTO À GUARDA DA FILHA MENOR

Reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.583 – A guarda será unilateral ou compartilhada.

( . . . )

§ 2º - A guarda unilateral será atribuída ao genitor que revele melhores

condições de exercê-la e, objetivamente, mais aptidão para propiciar aos

os seguintes fatores:

I – afeto nas relações com o genitor e com o grupo familiar;

II – saúde e segurança;

III – educação

Ficou documentado na inicial que o casal tem uma

filha.

Postula-se, nesta, a guarda em favor da mãe(ora

Autora) e justifica-se.

Nos casos em que envolva menores, prevalece os

interesses destes, a predominância da diretriz legal lançada pelo Estatuto da

Criança e do Adolescente – ECA.

Assim, a decisão quanto à guarda deve pautar-se não

sobre a temática dos direitos do pai ou mãe. Ao revés, o direito da criança deve

ser apreciado sob o enfoque da estrutura familiar que lhe será propiciada.

Como constatado preliminarmente pelos documentos

imersos, existem fatos que destacam que o Réu fez agressões físicas e morais à

Autora, na presença da filha. Estes estão sofrendo igualmente como a mãe e

merecem tratamento judicial pertinente.

Portanto, o presente pedido de guarda deve ser

analisada sob o manto do princípio da garantia prioritária do menor, erigido à

ótica dos direitos fundamentais previstos na Constituição Federal, tais como o

direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, à dignidade da pessoa humana

e à convivência familiar, competindo aos pais e à sociedade torná-los efetivos.

Estatuto da Criança e do Adolescente(ECA)

Art. 4º - É dever da família, da comunidade, da sociedade em geral e do

Poder Público assegurar, com absoluta prioridade, a efetivação dos

direitos referentes à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao

esporte, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito,

à liberdade e à convivência familiar e comunitária.

Art. 6º - Na interpretação desta Lei levar-se-ão em conta os fins sociais a

que ela se dirige, as exigências do bem comum, os direitos e deveres

individuais e coletivos, e a condição peculiar da criança e do adolescente

como pessoa em desenvolvimento.

De outro norte, absoluta e "prioritariamente" a criança

e o adolescente têm direito à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à

profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência

familiar e comunitária, competindo aos pais, primordialmente, assegurar-lhes tais

condições, sendo vedada qualquer forma de negligência, discriminação,

exploração, violência, crueldade e opressão (CF, art. 227, caput).

Assim, qualquer que seja o objeto da lide, envolvendo

um menor, cabe ao Estado zelar pelos seus interesses, pois se trata de ser

humano em constituição, sem condições de se autoproteger. Portanto, é dever do

Estado velar por seus interesses, em qualquer circunstância.

No mesmo sentido reza o Estatuto da Criança e do

Adolescente que:

Art. 17 – O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da

integridade física, psíquica e moral da criança e do adolescente,

abrangendo a preservação da imagem, da autonomia, dos valores,

idéias e crenças, dos espaços e objetos pessoais.

Art. 18 – É dever de todos velar pela dignidade da criança e do

adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,

violento, aterrorizante, vexatório e constrangedor.

Art. 22 – Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educação

dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a

obrigação de cumprir e fazer cumprir as determinações judiciais.

Art. 129 – São medidas aplicáveis aos pais ou responsável:

( . . . )

VIII – a perda da guarda;

Por conseguinte, a guarda dos menores deve ser

avaliada sob a égide de circunstâncias que demonstrem e possibilitem o

desenvolvimento estável e saudável dos filhos, não apenas sob o aspecto

material, mas também afetivo e social.

Alguns aspectos a serem ponderados são as

condições emocionais e psicológicas de cada um dos pais para cuidar dos

filhos e zelar pelos seus interesses. No caso ora tratado, há indícios de que o

Réu é agressivo e usuário de álcool com habitualidade, prejudicando

sobremaneira a figura paterna e um salutar ambiente de convívio familiar.

A esse respeito, Flávio Tartuce e José Fernando

Simão assinalam que:

" A respeito da atribuição ou alteração da guarda, deve-se dar

preferência ao genitor que viabiliza a efetiva convivência da criança e do

adolescente com o outro genitor nas hipóteses em que seja inviável a

guarda compartilhada (art 7º). Desse modo, a solução passa a ser a

guarda unilateral, quebrando-se a regra da guarda compartilhada

constantes dos arts. 1583 e 1584 do CC.” (TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José

Fernando. Direito Civil. 7ª Ed. São Paulo: Método, 2012, vol. 5. Pág. 394)

Não devemos olvidar as lições de Válter Kenji Ishida,

quando professa que:

“ A perda do poder familiar (pátrio poder) para ser

decretada deve estar de acordo com as regras do ECA em combinação

com o CC. Assim, incide a decisão de destituição do pátrio poder na

conduta omissiva do genitor diante de suas obrigações elencadas no art.

22 do ECA e no art. 1.634 do CC, infra-assinalado. Mais, deve o genitor

amoldar-se a uma ou mais hipóteses do art. 1638 do CC: “(ISHIDA, Válter

Kenji. Estatuto da Criança e do Adolescente: doutrina e jurisprudência.

12ª Ed. São Paulo: Atlas, 2010. Pág. 38)

Do conjunto desses elementos deverá ser formado o

juízo acerca da parte que demonstra melhores condições para exercer a guarda,

atendendo, ao máximo, ao interesse dos menores em enfoque.

E a gravidade desta sanção (perda da guarda), há de

prevalecer quando presente o mau exercício do poder-dever, que os pais têm em

relação aos filhos menores.

Desta forma, segundo os relatos e documentos

acostados, como prova provisórias, a guarda da menor deve ser preservada

unilateralmente à mãe, ora Autora.

4 – DOS ALIMENTOS PROVISÓRIOS

“Comprovada a união estável e cessando o relacionamento

entre os companheiros, foram assegurados os benefícios da Lei

nº. 5.478, de 25 de julho de 1968, para o futuro. O requerente

pode comprovar que viveu(passado) em união com seu parceiro.

Enquanto subsistiu a união estável, e recebeu assistência

alimentar, nada poderia reclamar, porque seu direito fora

satisfeito durante a vida em comum. Fundamental é, e sempre

será, a prova da necessidade e da dependência econômica de

quem os pleiteia. A lógica jurídica não pode tolerar que qualquer

dos companheiros pretenda o reconhecimento aos alimentos

com base em uma relação pretérita já encerrada depois de

grande lapso de tempo. “( PEREIRA, Caio Mario da Silva.

Instituições de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010, Vol.

V. Pág. 582)

No tocante aos alimentos em favor da Autora, esposa

do Réu, a obrigação alimentar deste decorre do dever de mútua assistência

prevista na Legislação Substantiva Civil.

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.694 – Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns

aos outros alimentos de que necessitem para viver de modo compatível

com a sua condição social, inclusive para atender às necessidades de sua

educação.

Art. 1.695 - São devidos os alimentos quando quem os pretende não tem

bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, à própria

mantença, e aquele, de quem se reclamam, pode fornecê-los, sem

desfalque do necessário ao seu sustento.

Ressalte-se que a Autora não tem emprego, a qual

tinha como única forma de rendimentos indiretos aqueles antes prestados pelo

Réu, maiormente para seus cuidados pessoais.

O Promovido, pois, deve prover alimentos provisório

de sorte a assegurar à Autora o necessário à sua manutenção, garantindo-lhe

meios de subsistência, quando na hipótese impossibilitada de sustentar-se com

esforço próprio, visto que sua atenção volta-se, devido à tenra idade dos menores,

aos cuidados destes.

Nesse sentido é o magistério de Paulo Nader:

“ Na constância do casamento ou da união estável há o

dever de mútua assistência. Cada cônjuge ou companheiro deve

contribuir, na proporção de seus ganhos ou rendimentos, para as

despesas familiares. As regras de alimentos não se direcionam para os

casamentos e uniões bem estruturados, mas para os que vivem

momentos de crise, quando se verifica a separação de fato ou se pleiteia

a dissolução da sociedade. “(NADER, Paulo. Curso de Direito Civil. 5ª Ed.

Rio de Janeiro: Forense, 2011, vol. 5. Pág. 469)

Não discrepa desse entendimento Sílvio Rodrigues,

quando leciona que:

“ Ainda no campo da necessidade, para nascer o direito de

pedir alimentos, mister se faz que o alimentário não possa prover, pelo

seu trabalho, à própria mantença. Assim, se quem os pede tem emprego

que lhe proporciona o suficiente para manter-se; ou se não trabalha

prefere o ócio, tratando-se de pessoa válida que, se quisesse, obteria

colocação; ou se se cogita de indivíduo cujos bens seriam capazes de

proporcionar renda bastante para a sobrevivência do dono, em todas

essas hipóteses deve o pedido de alimentos ser indeferido.

“(RODRIGUES, Sílvio. Direito Civil. 28ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2004, vol.

6. Pág. 383)

(sublinhamos)

Nesse sentido:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMÍLIA.

Ação de dissolução de união estável c/c alimentos, partilha, guarda e

regulamentação de visita. Interlocutório de fixação das visitas e de

alimentos à companheira. Recurso do alimentante. I. Gratuidade.

Hipossuficiência. Ausência de prova em contrário. Deferimento. II.

Visitas. Posterior acordo sobre. Não conhecimento, no ponto. III.

Alimentos em favor de pessoa jovem. Desemprego e dever de cuidados

com criança de tenra idade (2 anos). Arbitramento em 15% dos

rendimentos do agravante por período certo (3 meses). Razoabilidade.

Afastamento inviável. Decisão mantida. Recurso parcialmente

conhecido e desprovido. I. Não existindo elementos hábeis a derruir a

presunção de hipossuficiência a que alude o art. 4º da Lei nº 1.060/50,

urge o deferimento da benesse em favor do agravante. II. Materializado

acordo entre os litigantes (após a interposição do recurso) acerca da

regulamentação das visitas, consenso que não se revela prejudicial à

menor, não se conhece do agravo nesse tópico. III. É razoável a

manutenção de alimentos provisórios no patamar de 15% (quinze por

cento) dos rendimentos do agravante pelo prazo de 3 (três) meses em

favor de ex-companheira que, embora jovem (32 anos), está

desempregada e precisa dedicar-se à filha comum de 2 (dois) anos, sob

sua guarda, notadamente se as possibilidades do adverso autorizam.

(TJSC - AI 2012.031758-6; Capital; Quinta Câmara de Direito Civil; Rel.

Des. Henry Petry Junior; Julg. 20/09/2012; DJSC 22/11/2012; Pág. 88)

DIREITO CIVIL. FAMÍLIA. DISSOLUÇÃO DE UNIÃO ESTÁVEL C/C

ALIMENTOS. ALIMENTOS PROVISÓRIOS EM BENEFÍCIO DE EX-MULHER

E FILHOS. INCONFORMISMO. ILEGITIMIDADE ATIVA. MATÉRIA NÃO

DEBATIDA NO JUÍZO A QUO. SUPRESSÃO DE INSTÂNCIA.

POSSIBILIDADE DA EX-COMPANHEIRA DE AUTOSSUSTENTO.

AFASTAMENTO. NECESSIDADE DEMONSTRADA. QUANTUM

EXCESSIVO. INACOLHIMENTO. OBSERVÂNCIA DO BINÔMIO

NECESSIDADE/POSSIBILIDADE. DECISUM MANTIDO. PROVIMENTO

NEGADO.

Cabe ao juízo ad quem a análise acerca do acerto ou desacerto da

decisão agravada, sendo vedada a apreciação de matérias não discutidas

no juízo de primeiro grau, sob pena de supressão de instância. devem

ser mantidos os alimentos provisórios fixados em benefício de ex-

companheira que mantém a guarda dos filhos menores e não aufere

renda suficiente para prover o autossustento. mantém-se o quantum

alimentar fixado com arrimo no binômio necessidade/possibilidade.

(TJSC - AI 2012.045420-0; Videira; Quinta Câmara de Direito Civil; Rel.

Des. Antônio do Rêgo Monteiro Rocha; Julg. 01/11/2012; DJSC

21/11/2012; Pág. 113)

AGRAVO DE INSTRUMENTO.

Ação de reconhecimento e dissolução de união estável c/c partilha de

bens c/c alimentos c/c indenização por danos morais. Preliminar de

conversão em agravo retido. Afastada. Decisão singular que indeferiu o

pedido de alimentos provisórios. Necessidade de reforma. Requisitos

presentes. Periculum in mora e fumus boni iuris. Fixação em quantia

inferior à pleiteada. Recurso conhecido e provido parcialmente. (TJMS -

AI 0600852-48.2012.8.12.0000; Campo Grande; Quinta Câmara Cível;

Rel. Des. Júlio Roberto Siqueira Cardoso; DJMS 20/11/2012; Pág. 30)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMÍLIA. AÇÃO DE DISSOLUÇÃO DE

UNIÃO ESTÁVEL E ALIMENTOS. MENOR. PEDIDO DE REDUÇÃO.

DESCABIMENTO. Devem ser mantidos os alimentos provisórios, diante

da situação fática, até a instrução processual. Negado seguimento ao

recurso. (TJRS - AI 503424-66.2012.8.21.7000; Caxias do Sul; Sétima

Câmara Cível; Relª Desª Liselena Schifino Robles Ribeiro; Julg.

09/11/2012; DJERS 19/11/2012)

Respeitante à filha menor, mister que referidos

alimentos sejam concedidos de sorte a atender às necessidades dos mesmos em

sua integridade, compreendendo os recursos para cobrir despesas de educação,

moradia, alimentação especial, assistência médica, hospitalar e psicológica.

Assim, mister que, ao despachar esta inicial, sejam

definidos alimentos provisórios aos menores.

LEI DE ALIMENTOS

Art. 4º - Ao despachar o pedido, o juiz fixará desde logo alimentos

provisórios a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor

expressamente declarar que deles não necessita.

Parágrafo único – Se se tratar de alimentos provisórios pedidos pelo

cônjuge, caso pelo regime de comunhão universal de bens, o juiz

determinará igualmente que seja entregue ao credor, mensalmente,

parte da renda líquida dos bens comuns, administrados pelo devedor.

Diante da situação financeira do Réu, o qual tem

empresa de médio porte, exercendo as funções de principal administrador,

tem-se que o mesmo tem retirada mensal superior a R$ .x.x.x.x ( .x.x.x.x ) .

Observados o binômio necessidade e

possibilidade de pagamento, a Autora requer a título de alimentos provisórios:

a) Para si, como cônjuge necessitada dos alimentos, o

valor correspondente a 3(três) salários mínimos, a ser

depositado até o dia 05, na conta corrente da

Autora(conta nº. 11222, Ag. 3344, do Banzo Beta S/A);

b) para a menor, o valor correspondente a 2(dois)

salários mínimos, a ser depositado até o dia 05, na conta

corrente da Autora(conta nº. 11222, Ag. 3344, do Banzo

Beta S/A).

5 – DO PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR DE SEPARAÇÃO DE CORPOS

Destaque-se, primeiramente, que o Boletim de

Ocorrência colacionado com esta inaugural traz presunção de veracidade do

quanto contido no mesmo.


Art. 364 – O documento público faz prova não só da sua formação, mas

também dos fatos que o escrivão, o tabelião, ou o funcionário declarar

que ocorreram em sua presença.

Neste sentido:

APELAÇÃO CÍVEL. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA.

PRODUÇÃO EXTENSIVA DE PROVAS.

Não ocorre cerceamento de defesa quando vislumbrada a produção

extensiva de provas, seja documental, seja por depoimentos

testemunhais. Apelação cível. Ação de indenização por danos derivados

de acidente de trânsito. Sabe-se que, em ação de indenização por

acidente de trânsito, se o conjunto probatório dos autos, principalmente

as testemunhas, o boletim de ocorrência, bem como os demais

documentos instrutórios, demonstram a culpa e o nexo de causalidade

entre o sinistro e o dano sofrido, caracterizados estão os requisitos da

responsabilidade civil e, por conseguinte, evidente o dever de reparação

dos abalos material e moral (artigo 186 c/c artigo 927, ambos do Código

Civil). Contemplando esta premissa, "no caso sub judice a ação culposa

atribuída a jósimo marcos pamplona, de ter invadido sua contramão de

direção, ficou plenamente evidenciada, eis que sua conduta foi

causadora do lamentável evento e prejuízo considerável à empresa ora

autora, surgindo a esta o direito de obter indenização. Senão vejamos.

Analisando-se detidamente o boletim de ocorrência de fls. 24, verifica-

se que tal documento demonstra que o ponto de choque entre a

camioneta ford/ranger e a fiat/marea, ocorreu na mão de direção em

que transitava esta última, isto é, na contramão de direção do veículo

dirigido pelo réu jósimo marcos pamplona, visto que este invadiu a pista

contrária à sua. O policial rodoviário federal evaristo Augusto batista,

servidor público que elaborou o boletim de ocorrência, depôs às fls. 228,

"que o depoente confirma a descrição contida no boletim de ocorrência

lavrado, consignada às fls. 04 da carta precatória; que confirma também

que segundo apuraram o ponto de impacto entre a ford ranger e o fiat

marea se deu conforme mostrado no mesmo bo, ou seja, na contra mão

de direção da caminhonete". O documento elaborado pela polícia é a

única prova idônea e imparcial produzida no presente feito, a fim de

elucidar com clareza de como os acontecimentos decorreram e vieram a

causar os lamentáveis resultados. Em tal contexto, o boletim de

ocorrência, como documento público sujeito à incidência do comando

contido no art. 364 do código de processo civil, faz prova não apenas de

sua formação, como também do conteúdo nele inserto, o que induz

presunção juris tantum de veracidade dos fatos narrados. Em assim

sendo, é por demais sabido que aquele motorista que invade sua

contramão de direção dando causa a acidente de trânsito, age com culpa

na forma de imprudência. " (Dr. Ricardo machado de andrade, juiz de

direito. Fls. 268 e 269). Apelação cível. Majoração dos honorários

advocatícios. Procedência. Sabe-se que o artigo 20, § 3º, do CPC

estabelece que a verba honorária será fixada entre o mínimo de 10%

(dez por cento) e o máximo de 20% (vinte por cento) do valor da

condenação, dependendo do grau de zelo do advogado, do lugar da

prestação do serviço, da natureza do litígio e da dificuldade contida na

causa. Na espécie, laborou o representante da autora de forma

condizente com o grau de zelo profissional esperado, instruindo a inicial

com os documentos necessários, replicando a contestação,

apresentando alegações finais e acompanhando a produção de prova

testemunhal, inclusive via precatória, na qual esteve presente. (TJSC - AC

2008.054921-4; Araranguá; Primeira Câmara de Direito Civil; Rel. Des.

Carlos Prudêncio; Julg. 18/05/2012; DJSC 06/06/2012; Pág. 106)

De outro norte, é de geral ciência que são requisitos

da medida cautelar a presença do fumus boni iuris e do periculum in mora.

Portanto, os requisitos para alcançar-se uma









cabalmente a existência do direito material em risco, mesmo porque esse,

freqüentemente, é litigioso e só terá sua comprovação e declaração no processo

principal. Para merecer a tutela cautelar, o direito em risco há de revelar-se







gravame potencial à Autora, alvo de agressões verbais e físicas.

Ademais, em sede de ação cautelar de separação de

corpos, como na hipótese, com pedido de afastamento compulsório do varão da

morada comum do casal, é desnecessária a cognição plena, sendo suficiente e

razoável a comprovação de que é fundado o temor da esposa de sofrer agressão

física, como ora relatado.

Devemos sopesar, outrossim, constituem motivos

suficientes para a concessão da medida liminar em estudo, os indícios de

desarmonia da vida em comum com ameaças ou agressões físicas, havendo claro

constrangimento moral, pois o objetivo da medida é preservar a segurança física

e o equilíbrio emocional das partes, evitando que continuem dividindo o mesmo

lar durante o processamento da ação principal, pois é incontroversa a ruptura da

vida marital e há manifesta beligerância.

Diante disto, a Autora vem pleitear, sem a oitiva

prévia da parte adversa, medida cautelar de separação de corpos, onde

pleiteia-se:

a) expedir-se mandado para afastamento

coercitivo do Réu do lar, a ser cumprido com força

policial e ordem de arrombamento, para ser

utilizado se necessário for, a ser cumprido no

endereço constante no preâmbulo desta peça

processual;

b) requer-se, mais, a expedição do alvará de

separação de corpos.

6 – A LIDE PRINCIPAL E SEU FUNDAMENTO (CPC, ART. 801, III)

VIOLAÇÃO DOS DEVERES DA UNIÃO ESTÁVEL

Com respeito aos deveres da união estável,

estabelece a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.724 – As relações pessoais entre os companheiros obedecerão aos

deveres de lealdade, respeito e assistência, e de guarda, sustento e

educação dos filhos.

Segundos os indícios de provas já colacionados

nestes autos, o Réu, corriqueiramente, agrediu fisicamente a Autora e, mais, na

presença de sua filha menor.

Ademais, quanto à guarda dos menores, destaca-se

que deve ser preservada a guarda unilateral em favor da Autora, porquanto:

Art. 17 – O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da

integridade física, psíquica e moral da criança e do adolescente,

abrangendo a preservação da imagem, da autonomia, dos valores,

idéias e crenças, dos espaços e objetos pessoais.

Art. 18 – É dever de todos velar pela dignidade da criança e do

adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano,

violento, aterrorizante, vexatório e constrangedor.

Art. 22 – Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educação

dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a

obrigação de cumprir e fazer cumprir as determinações judiciais.

Art. 129 – São medidas aplicáveis aos pais ou responsável:

( . . . )

VIII – a perda da guarda;

No tocante aos alimentos em favor da Autora, esposa

do Réu, a obrigação alimentar deste decorre do dever de mútua assistência

prevista na Legislação Substantiva Civil, levando-se em conta sobretudo que a

mesma não tem emprego fixo, destinando seu tempo aos cuidados da infante.

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.694 – Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns

aos outros alimentos de que necessitem para viver de modo compatível

com a sua condição social, inclusive para atender às necessidades de sua

educação.

Art. 1.695 - São devidos os alimentos quando quem os pretende não tem

bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, à própria

mantença, e aquele, de quem se reclamam, pode fornecê-los, sem

desfalque do necessário ao seu sustento.

Daí, Excelência, como ação principal futura, a ser

impetrada no trintídio legal do cumprimento da medida acautelatória almejada

(CPC, art. 806), a Autora, com fulcro nas disposições da Legislação Adjetiva

Civil(CPC, art. 801, inc. III), tem como fundamentos a violação dos deveres da

união estável e ofensa ao direito de proteção e guarda da menor.

Indica que ajuizará a competente

AÇÃO DE RECONHECIMENTO E DISSOLUÇÃO DE UNIÃO

ESTÁVEL

"COM PEDIDO DE PARTILHA DE BENS, GUARDA DE MENOR E

ALIMENTOS”

7 – PEDIDOS E REQUERIMENTOS

POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Cautelar, a Autora requer que Vossa


a) Conceder, inicialmente, as medidas acautelatórias ora

requestadas;

b)determinar a citação do Réu, no endereço especificado

no preâmbulo desta peça vestibular, para, no prazo de

cinco(05) dias, querendo, oferecer contestação aos

pedidos ora formulados, sob pena de serem presumidos

como verdadeiros os fatos articulados na presente peça

processual.(CPC, art. 802 c/c 803);

c) julgar procedentes os pedidos formulados na presente

Ação Cautelar Preparatória, nos termos do quanto

pleiteado, acolhendo, por definitivo, a medida cautelar

requerida, concedendo os alimentos nos montantes

estabelecidos nesta ação, a guarda unilateral da menor em

favor da Autora, a homologação por sentença do

arrolamento dos bens, além do afastamento definitivo do

Promovido do lar conjugal;

d) instar a manifestação do Ministério Público(CPC, art. 82,

inc. II c/c art. 202, do ECA);

e) pede a condenação no ônus de sucumbência;

f) protesta, ademais, justificar os fatos que se relacionam

com os pressupostos desta Ação Cautelar(periculum in

mora e fumus boni juris), por todos os meios de provas

admissíveis em direito, nomeadamente pelo depoimento

pessoal do Réu, oitiva das testemunhas abaixo

arroladas(LA, art. 8º), onde de já pede a intimações das

mesmas para comparecerem à audiência de instrução,

juntada posterior de documentos como contraprova, tudo

de logo requerido.

Atribui-se a presente Ação Cautelar o valor

estimativo de R$100,00(cem reais).


Curitiba(PR), 00 de dezembro de

0000.

Beltrano de tal Advogado – OAB(PR) 112233

ROL DE TESTEMUNHAS

1) Fulano de tal, solteiro, comerciário, residente e domiciliado na Rua x, nº

000 – Curitiba(PR);

2) Cicrano de tal, solteiro, comerciário, residente e domiciliado na Rua y, nº

000 – Curitiba(PR);

3) João Fictício, solteiro, comerciário, residente e domiciliado na Rua z, nº

000 – Critiba(PR);

Data Supra.

Ação Cautelar de Sustação de Protesto


CIDADE.

Livre distribuição ( Ação Cautelar Preparatória – CPC, art. 796 c/c art. 800 )

EMPRESA XISTA LTDA, pessoa jurídica de direito

privado, estabelecida na Rua Delta, nº. 000, em João Pessoa(PB) – CEP .55.444-

333, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 11.333.777/0001-88, vem, com o devido

respeito à presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que

abaixo assina, para ajuizar, com supedâneo no arts. 798 e segs. da Legislação

Adjetiva Civil, a presente

AÇÃO CAUTELAR INESPECÍFICA PREPARATÓRIA

COM PEDIDO DE “MEDIDA CAUTELAR”, contra

( 01 ) BANCO CLERO S/A, instituição financeira de direito privado, com sua sede

na Av. Y, nº. 0000, em São Paulo(SP) – CEP nº. 33444-555, inscrita no

CNPJ(MF) sob o nº. 55.444.333/0001-22;

e solidariamente, (CC, art. 942)

( 02 ) EMPRESA ZETA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, com sua sede

na Av. Y, nº. 0000, em São Paulo(SP) – CEP nº. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF)

sob o nº. 55.444.333/0001-22,

em decorrência das justificativas de ordem fática e de direito abaixo delineadas.


A Autora, no dia 00 de março de 000, fizera compra

junto à Empresa Zeta Ltda. A aquisição em espécie referia-se à máquina marca

Xista, Modelo X45ZK, 700Kg. (doc. 01) A transação compreendia o pagamento

em 3 parcelas sucessivas e mensais, todas no importe de R$ 00.000,00.

No dia 00 de abril de 0000 a Autora recebera

comunicação eletrônica da segunda ré, posicionando-se pelo desconto de

5%(cinco por cento), caso o primeiro título fosse pago até o dia 00 de abril de

0000.(doc. 02) Diante disso, entendeu a Promovente que o desconto era de

conveniência e, por tal motivo, pagou o referido título com o desconto ofertado.

Para tanto, essa atendeu todas as orientações contidas na mencionada

correspondência eletrônica e, dessa sorte, fizera o depósito da quantia de R$

00.000,00 ( .x.x.x. ) na conta corrente nº. 334455-6, Ag. 7788, do Banco Delta S/A.

(doc. 03).

Sem dificuldades observa-se que o depósito em liça

fora feito antes do vencimento do título, ou seja, dia 00 de abril de 0000. Todavia,

na data de 00 de abril de 0000, a Autora fora surpreendida com a recepção da

duplicata em liça, apresentada para pagamento pela primeira Ré, no caso Banco

Clero S/A. (doc. 04)

Prontamente a Autora enviara correspondência à

mencionada instituição financeira, recebida em 00 de abril de 0000, nos moldes

do reclama o art. 7º, § 1º c/c art. 8º, ambos da Lei nº. 5.474/68 (Lei das Duplicatas

). (doc. 05) Idêntica fora enviada a segunda Ré, igualmente recebida. (doc. 06)

Não obstante, a duplicata fora levada a apontamento

para protesto pela primeira Ré, na qualidade de endossatária do título em vertente.

Quanto à segunda Ré, essa procedera com o endosso à primeira demandada.

(doc. 07)

Assim, em que pese a Autora haver enviado

correspondência pedindo providências para evitar o aludido protesto, ambas

Promovidas foram negligentes e sequer chegaram a responder a

correspondência.

Por conta desse fato, o nome da sociedade

empresária Autora encontra-se prestes a ser inserto nos órgãos de restrições e,

além disso, junto ao Cartório de Notas e Títulos Xista.

Essa situação de pretensa inadimplência permanece

até o momento, razão qual, inclusive, requer-se a análise do pedido de medida

acautelarória.

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – DA LEGITIMIDA PASSIVA

Na espécie, colhe-se desta exordial que o Banco-Réu

acolheu o título de crédito por meio de endosso translativo. A duplicata em vertente

fora alvo de operação bancária denominada desconto. É dizer, por meio desse

endosso a titular da duplicata, segunda Ré, mediante o recebimento de valor,

transferiu seu direito sobre o título ao banco-réu. Assim, esse tornou-se novo

credor em face do endosso-translativo.

Diferente situação seria se a primeira demandada

figura-se como mera procuradora da segunda Ré (endosso-mandato), maiormente

para efetuar a cobrança do título (prestação de serviços). Não é a hipótese, repise-

se.

Com efeito, cabia a instituição financeira requerida

verificar a licitude do título. Ao contrário, mostrou-se negligente ao realizar a

operação bancária por meio de título sem qualquer lastro de origem. Desse modo,

deve ser solidariamente responsabilizada (CC, art. 942).

Com esse enfoque, é altamente ilustrativo transcrever

o magistério de Arnaldo Rizzardo, in verbis:

“. . . como é sabido, constitui a duplicata um título com cláusula à ordem,

o que acarreta a possibilidade de sua circulação. (...) O endossatário

pode ser acionado por vícios do título, porquanto recebeu-o sem a

devida averiguação de sua autenticidade e veracidade. O Superior

Tribunal de Justiça adota essa solidariedade passiva: ‘O Banco que

recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto responde

pelo dano que causa ao indicado devedor e pelas despesas processuais

com as ações que o terceiro foi obrigado a promover, ressalvado o

direito do banco de agir contra o seu cliente’. É que, reafirmando

orientação da Corte, justifica o voto do relator: ‘O Banco comercial que

recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto contra o

indicado devedor responde pelo dano a este causado, uma vez que corre

o risco do exercício de sua atividade. Também porque age com descuido

ao receber o título causal sem correspondência com a efetiva operação

de compra e venda ou prestação de serviço’.” (In, Títulos de Crédito.

Editora Forense. Rio de Janeiro, 2006, p. 235)

É ancilar a orientação jurisprudencial nesse tocante:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO

JURÍDICA. DUPLICATA SEM ACEITE PROTESTADA. AUSÊNCIA DE

NEGÓCIO JURÍDICO SUBJACENTE. DECLARAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE

RELAÇÃO JURÍDICA ENTRE O EMITENTE E O SACADO. LEGITIMIDADE E

RESPONSABILIDADE DO ENDOSSATÁRIO PELO PROTESTO. ENDOSSO-

TRANSLATIVO. PROTESTO INDEVIDO. DANO MORAL. QUANTUM.

REDUÇÃO. TERMO INICIAL CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS DE MORA.

RESPECTIVAMENTE DATA DO ARBITRAMENTO E DATA DA CITAÇÃO

(RESPONSABILIDADE CONTRATUAL). RECURSO CONHECIDO E

PARCIALMENTE PROVIDO.

1 - O Colendo Superior Tribunal de Justiça, em sede de Recurso Especial

repetitivo, cujo tema circunscreveu-se à responsabilidade de quem

recebe título de crédito por endosso translativo e leva-o a protesto,

distinguiu o endosso-translativo do endosso-mandato, bem como a

duplicata sem causa ("fria" ou simulada) e aquela cujo negócio jurídico

subjacente, posteriormente, tenha se desfeito ou tenha sido

descumprido, concluindo que o "endossatário que recebe, por endosso

translativo, título de crédito contendo vício formal, sendo inexistente a

causa para conferir lastro a emissão de duplicata, responde pelos danos

causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso

contra os endossantes e avalistas" (RESP 1213256/RS, Rel. Ministro LUIS

FELIPE SALOMÃO, SEGUNDA SEÇÃO, julgado em 28/09/2011, DJe

14/11/2011).2 - Hipótese em que o endossatário, que recebeu duplicata

sem aceite por meio de endosso-translativo, mesmo sem a comprovação

da causa apta a conferir lastro à emissão do título, encaminhou-o ao

cartório de protesto, o que foi efetivado, portanto, indevidamente. 3 -

Comprovado que o título foi emitido sem lastro, mantém-se a sentença

que condenou solidariamente o endossatário e o endossante/emitente,

ambos inseridos no pólo passivo da ação, pelo dano moral decorrente

do protesto indevido, que se opera in re ipsa, independentemente da

prova do prejuízo. Precedentes do STJ. 4 - Diante dos critérios

balizadores já consagrados pela doutrina e jurisprudência e das

circunstâncias do caso concreto, especialmente considerando que o

protesto indevido perdurou por 99 (noventa e nove) dias, cuja cessação

da ilegalidade apenas se deu após decisão que antecipou os efeitos da

tutela determinando a suspensão dos efeitos do protesto, conforme

depreende-se do Ofício de fl. 63, tem-se razoável a metade do valor

fixado pelo Juízo de origem, que atende às peculiaridades da presente

hipótese o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais).5 - Quanto ao termo

inicial dos juros moratórios da indenização por dano moral, aplica-se, no

caso de responsabilidade extracontratual, a data do evento danoso

(Súmula nº 54 do STJ) e, no caso de responsabilidade contratual, a data

da citação (art. 405 do CPC), ressalvado o entendimento pessoal do

relator, para o qual esse entendimento somente se aplica às

indenizações por dano material, computando-se a mora a partir do

arbitramento da indenização por danos morais, quando é fixada a

obrigação líquida e certa, em quantia atual, proporcional e razoável,

visando à satisfação da vítima e responsabilização do autor da lesão.

Nada obstante, embora mantendo respeitosa mas convicta divergência

- Por entender que a aplicação da Súmula nº 54 do STJ, bem como do

art. 405 do CC/2002, aos danos morais afronta a literalidade do art. 407

do CC/2002 (antigo art. 1.064) - Adota-se a posição uniforme da Corte

Superior responsável pela uniformização da interpretação do direito

federal, o que se faz em harmonia aos princípios da igualdade e

segurança jurídica. 6 - Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJES;

APL 0005874-66.2011.8.08.0006; Segunda Câmara Cível; Rel. Des. Álvaro

Manoel Rosindo Bourguignon; Julg. 08/04/2014; DJES 16/04/2014)

DECLARATÓRIA. Inexigibilidade de título cambial (duplicatas) cumulada

com pedido de indenização por danos morais, precedida de medidas

cautelares de sustação de protesto Pretensões julgadas procedentes em

primeiro grau de jurisdição, arbitrando a indenização em valor

equivalente a 100 (cem) salários mínimos. PROTESTO Duplicata

mercantil apontada por indicação após endosso translativo para a

instituição financeira. Endosso-translativo que não se confunde com o

endosso-mandato Hipótese clara de responsabilidade solidária entre a

sacadora do título e as empresas de factoring, bem como a instituição

financeira que descontou algumas das duplicatas, sem o cuidado de

checar a existência de efetivo lastro mercantil antes do apontamento a

protesto. DANO MORAL Caracterização. Arbitramento dentro de

parâmetros de razoabilidade e proporcionalidade Inadmissibilidade de

indexação com base no salário mínimo Redução para o valor de R$

20.000,00 (vinte mil reais) a ser suportado, solidariamente, por todos os

co-réus. Correção monetária que começa a fluir da data de publicação

da sentença (Súmula nº 362 do S.T.J.) Sentença reformada nesse aspecto

Apelações parcialmente providas. (TJSP; EDcl 0012661-

33.2002.8.26.0554/50000; Ac. 7414461; Santo André; Décima Segunda

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Jacob Valente; Julg. 30/10/2013;

DJESP 16/04/2014)

Por esses motivos, a primeira demandada

deve igualmente figurar no polo passivo da presente demanda cautelar,

maiormente quando também será responsabilizada civilmente na ação principal.

(CC, art. 942)

(2.3.) – A LIDE E SEU FUNDAMENTO(CPC, ART. 801, III)

A inércia das Rés, quando foram

regularmente cientificadas da impossibilidade do protesto, fez com que surgisse

à Autora o interesse processual para pleitear judicialmente a solução do

problema narrado nesta peça vestibular (CPC, art. 3º).

2.3.1. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTO CAUSAL PARA

COBRANÇA DA DUPLICATA

É cediço que a duplicata mercantil constitui

título de crédito fundamentalmente causal. Por esse note, deve apresentar-se

vinculada ao negócio subjacente que lhe deu causa, emitido em decorrência da

compra e venda mercantil.

Aqui, ao revés disso, a duplicata não tem origem

lícita. O título em referência fora devidamente quitado, antes do vencimento da

cártula.

Com efeito, como ação principal futura, a ser

ajuizada no trintídio legal do cumprimento da medida acautelatória almejada(CPC,

art. 806), a Autora, com fulcro nas disposições da Legislação Adjetiva Civil(CPC,

art. 801, inc. III), tendo como fundamentos a ofensa ao direito de imagem e à

honra,

indica que ajuizará a competente

AÇÃO ANULATÓRIA DE TÍTULO DE CRÉDITO

(2.4.) – PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

É de geral ciência que são requisitos da medida

cautelar a presença do fumus boni iuris e do periculum in mora.

A propósito, no tocante ao poder geral de cautela,

maiormente no tange aos requisitos à concessão de medidas acautelatórias,

professa Antônio Cláudio da Costa Machado que:

“Trata-se de poder cautelar a ser exercido quando a situação de

emergência não se enquadra em nenhuma das previsões de medidas

típicas (arresto, sequestro, etc, de acordo com os arts. 813, e segs.),

de sorte que o cabimento da medida fica a depender do

preenchimento do fumus boni iuris e do periculum in mora genérica

e abstratamente previstos no texto (aqui não existe prederteminação

específica do conteúdo da medida, nem do interesse tutelado como

acontece com as medidas típicas – v. nota ao Capítulo II). Observe-se,

entretanto, que, seja qual for a medida que se deseje (v. exemplos

referidos na nota ao art. 799), o requerente sempre precisará propor

ação cautelar inominada. “ (MACHADO, Antônio Cláudio da Costa.

Código de Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo,

parágrafo por parágrafo. 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2012. p. 1457)

Nesse mesmo sentido, Nelson Nery Júnior e Rosa

Maria Andrade Nery anotam que:

"Para que a parte possa obter a tutela cautelar, no entanto, é preciso

que comprove a existência da plausibilidade do direito por ela

afirmado (fumus boni iuris) e a irreparabilidade ou difícil reparação

desse direito (periculum in mora), caso se tenha de aguardar o

trâmite normal do processo. Assim, a cautela visa assegurar a eficácia

do processo de conhecimento ou do processo de execução (Nery,

Recursos, 3.5.2.9, pp. 472/473).” (In, Código de Processo Civil

Comentado e legislação processual civil extravagante em vigor. 12ª

ed. São Paulo: RT, 2012. p. 1.327).










cabalmente a existência do direito material em risco. Ademais, urge asseverar

que o bem em litígico só terá sua comprovação e declaração no processo principal.

Nesse passo, para merecer a tutela cautelar o direito em risco há de revelar-se



Nesse diapasão, é de todo oportuno trazer à colação

o entendimento do processualista Alexandre Freitas Câmara:

“Por tal razão, a concessão da medida cautelar não pode estar

condicionada à demonstração da existência do direito substancial

afirmado pelo demandante, devendo o Estado-Juiz contentar-se com

a demonstração da aparência de tal direito. Em outros termos, o que

se quer dizer é que a tutela jurisdiconal cautelar deve ser prestada

com base em conginição sumária, ou que signfica dizer que a medida

cautelar será deferida ou não conforme um juízo de probabilidade.

Verifica-se, pois, que a tutela jurisdicional cautelar será prestada com

base em cognicação sumária, e não em cognição exauriente (como se

dá, como regra, com a tutela jurisdicional de natureza cognitiva). A

exigência de certeza quanto à existência do direito substancial para

que se pudesse prestar a tutela cautelar tornaria a mesma um

instrumento absolutamente inútil. “ (CÂMARA, Alexandre Freitas.

Lições de direito processual civil. 19ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, vol. 3,

p. 40)

Não discrepa desse entendimento Daniel Amorim

Assumpção Neves:

“O fumus boni iuris, ou fumaça do bom direito, é entendido pela

doutrina majoritária como o convencimento parcial do juiz – fundado

num juízo de mera probabilidade em razão da cognição sumária que

faz para conceder a tutela cautelar – de que o direito material que

corre perigo provavelmente exista. É interessante notar que a

doutrina majoritária permite que o juiz não tenha certeza a respeito

da existência do direito material em prigo, mas exige do juiz uma

análise superficial de sua provável existência. “ (NEVES, Daniel

Amorim Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 4ª Ed. São

Paulo: Método, 2012, p. 1.217)

Nesse importe de entendimento:

AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR PREPARATÓRIA. LIMINAR

CONCEDIDA. ANÁLISE DE COGNIÇÃO SUMÁRIA. PRESENÇA DOS

REQUISITOS- RECURSO IMPROVIDO.

O fumus boni iuris encontrase presente na medida em que comprova o

agravado estar na posse do imóvel a ser esbulhado há mais de vinte

anos, tendo ali realizado diversas benfeitorias eventualmente passíveis

de serem indenizáveis nos termos da Lei, circunstância apta a legitimar

a oposição dos embargos de terceiros nos autos da ação principal para

fins de averiguação do direito de posse sobre o imóvel. Do mesmo modo,

o periculum in mora se justifica pelos prejuízos a serem causados caso a

carta precatória seja cumprida, por tratar-se de fazenda toda cercada,

com divisões, supostamente com mais 4.500 hectares de pastos

formados com capim artificial, mais de 6.000 cabeças de gado, casas de

sede e de empregados, 15 empregados e suas famílias, além de outras

benfeitorias e estrada de penetração. (TJMS - AgRg 0019465-

68.2012.8.12.0000/50000; Campo Grande; Primeira Câmara Cível; Rel.

Des. Divoncir Schreiner Maran; DJMS 30/11/2012; Pág. 30)

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO JULGADO

MONOCRATICAMENTE. ART. 557, CAPUT, C/C ART. 527, I, DO CPC.

MANIFESTAMENTE IMPROCEDENTE. LIMINAR CONCEDIDA EM SEDE DE

CAUTELAR INOMINADA INCIDENTAL. MANUTENÇÃO DA

INTERLOCUTÓRIA DO JUÍZO A QUO. REGIMENTAL IMPROVIDO.

DECISÃO MONOCRÁTICA MANTIDA. 1. O relator está autorizado a negar

seguimento a recurso manifestamente improcedente, na espécie agravo

de instrumento, à luz do disposto no art. 557, caput, e art. 527, I, do CPC;

2. Para tanto, permitese ao relator isoladamente analisar o próprio

meritum causae recursal;

3. Como se sabe, a tutela cautelar visa resguardar o resultado útil do

processo, a efetividade do provimento jurisdicional final, evitando

decisões judiciais inócuas e inexequíveis;

4. Os requisitos da liminar em tutela cautelar são fumus boni iuris ou a

fumaça do bom direito, em que o julgador, fundado numa cognição

sumária e perfunctória, juízo de mera probabilidade, se convence de

que o direito material que corre perigo provavelmente exista. O

periculum in mora, configura a situação de urgência derivada do perigo

que o tempo necessário para a concessão da tutela definitiva no caso

concreto representa para a efetividade da proteção jurisdicional, sendo

flagrante que não sendo tutelado imediatamente o direito material,

correrá sério e iminente risco de perecer;

5. In casu, o douto Magistrado planicial concedeu a liminar observando

os requisitos em alusão, razão pela qual prescinde de censura a

interlocutória ora vergastada;

6. Ratificação do instrumental neste agravo regimental;

7. Agravo regimental improvido. (TJCE - AG

003253912.2002.8.06.0000/50000; Oitava Câmara Cível; Relª Desª

Maria Iraneide Moura Silva; DJCE 09/11/2012; Pág. 83)





gravame diário à imagem e à honra da Autora, quando terá seu nome inserto

nos órgãos de restrições, em razão do apontamento do título a protesto.


prévia da parte contrária (CPC, art. 804), medida cautelar no sentido de:

a) independente de qualquer caução ou outra

garantia, pede que seja sustado ou cancelado o

protesto do título em debate, expedindo-se, para

tanto, ofício ao respectivo cartório que apontou o

título para protesto, ordenando, mais, que

abstenha de prestar qualquer informação positiva

do aludido protesto, até ulterior deliberação deste

juízo;

b) igualmente requer seja oficiado à Serasa,

determinando que essa se abstenha de prestar

informação negativa referente ao título antes

descrito;

c) subsidiariamente, requer que seja conferida à

Autora prestar caução fidejussória, com o fito do

pronto atendimento da medida acautelatória

almejada.


POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Cautelar Inespecífica, a Autora requer

que Vossa Excelência se digne de tomar as seguintes providências:

a) Determinar a CITAÇÃO e INTIMAÇÃO das Promovidas,

POR CARTA, no endereço constante do preâmbulo, para, no

prazo de 05 (cinco) dias(CPC, art. 802, caput),

apresentarem, querendo, suas defesas e, mais, cumprirem a

medida acautelatória pleiteada;

b) que ao final sejam JULGADOS PROCEDENTES OS

PEDIDOS formulados nesta demanda cautelar, acolhendo os

pedidos estipulados em sede liminar e tornando-a definitiva,

condenando as Rés no ônus de sucumbência.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se

relacionam com os pressupostos desta Ação Cautelar por todos os meios

admissíveis em direito, assegurados pela Lei Fundamental(art. 5º, inciso LV, da

C.Fed.), notadamente pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de

tornar-se confitente ficta, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno

tempore, junta posterior de documentos como contraprova, perícia, tudo de logo

requerido.


estimativo de R$100,00 (cem reais).

AÇÃO CAUTELAR. VALOR DA CAUSA. O VALOR DA CAUSA NA AÇÃO CAUTELAR NÃO

SE FIXA À VISTA DO ART 259 DO CPC, MAS DO ART. 258 QUE O ANTECEDE.

Significando a ação cautelar um minus em relação ao plus que é a ação principal,

naturalmente seu valor não é o que se atribuiria a esta. Recurso da apelante a que se

dá parcial provimento para o fim de reduzir- se o valor da causa fixado em primeiro

grau. (TJSP - APL 9095571-64.2008.8.26.0000; Ac. 6387690; São Paulo; Décima

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Cesar Ciampolini; Julg. 27/11/2012; DJESP

08/01/2013)



Beltrano de tal Advogado – OAB(SP) 112233

Ação de Consignação em Pagamento

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CÍVEL

DE CURITIBA - PR.

Rito Especial

JOSÉ DA TANTAS, solteiro, engenheiro, residente e

domiciliada na Rua X, nº 000, apto. 501, em Curitiba(PR) - CEP nº 77.888-45,

inscrita no CPF(MF) sob o nº. 111.222.333, vem, com o devido respeito à presença

de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que abaixo assina –

instrumento procuratório acostado ---, o qual tem escritório profissional consignado

no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do

Estatuto Buzaid, indica-o para as intimações necessárias, para, com supedâneo

no art. 67 da Lei do Inquilinato(Lei nº. 8.245/91), art. 335, inc. I, do Código Civil

c/c arts. 890 e segs., do Código de Processo Civil, para ajuizar a presente

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO, “PELA RAZÃO DE RECUSA DE ALUGUEL E ACESSÓRIOS”

contra JOAQUIM DAS QUANTAS, casado, empresário, residente e domiciliado

na Rua Y, nº 000, em Curitiba(PR) – CEP nº 77.888-99, possuidor do CPF(MF) nº.

111.222.333-44, pelas razões de fato e direito que a seguir passa a expor.


O Autor celebrou com o Réu, na data de xx/yy/zzzz,

contrato escrito de locação residencial do imóvel sito na Rua X, nº. 000, apto. 501,

nesta Capital, pagando o aluguel mensal de R$ .x.x. ( .x.x.x. ), reajustado pelo

IGP-M, tendo como término a data de zz/xx/yyyy.(doc. 01)

Na data de zz/yy/xxxx, quando o contrato em liça

fizera um(1) ano de vigência, o Promovente procurou o Locador, ora Réu, para

pagar o aluguel respectivo ao mês de junho do ano de xxxx, correspondente,

segundo o índice de correção convencionado no contrato(cláusula 15ª), à quantia

corrigida de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ).

Entrementes, o Réu recusou-se a receber o referido

aluguel, sob o pífio argumento de que soubera que o aluguel do apartamento

vizinho(502) havia sido alugado por um preço cerca de 30%(trinta) por cento

superior ao que até então vinha pagando o Promovente. Pretendia, então,

segundo o mesmo, equilibrar o valor locativo em consonância com o patamar pago

pelo inquilino do prédio vizinho.

O Autor, portanto, diante de qualquer fundamento

legal para tal propósito, negou o aumento do aluguel além do índice

convencionado.

Precavido, diante do impasse criado, notificou-se

extrajudicialmente o Réu para receber os valores correspondentes ao aluguel e

demais encargos da locação, correspondência esta que fora recebida pelo mesmo

em yy/zz/xxxx.(doc. 02). Ultrapassado o prazo estipulado na notificação, não

houvera qualquer resposta.

Diante disso, não restou outra alternativa a Autora

senão procurar a tutela jurisdicional correspondente em Juízo.

(2) – MÉRITO DA RECUSA INDEVIDA DO RECEBIMENTO DO ALUGUEL E

ACESSÓRIOS

MORA ACCIPIENDI

Segundo a previsão expressa em lei, somente é

pertinente o revisão do aluguel, neste caso para aumentá-lo, quando as partes

estiverem em comum acordo, o que não é o caso.

LEI DO INQUILINATO

Art. 18 – É lícito às partes fixar, de comum acordo, novo valor para

o aluguel, bem como inserir ou modificar cláusula de reajuste.

( destacamos )

O indexador para reajuste do preço da locação, mais,

fora composto entre as partes sem qualquer discordância e dentro dos ditames

legais.(LI, art. 85).

Em verdade, o que o Réu almeja, salvo melhor

entendimento, é a revisão extrajudicial do preço do aluguel, o que, diante da

resistência do Autor, somente pertinente em sede de processo próprio, com o

devido contraditório, ainda assim obedecido o prazo legal.

LEI DO INQUILINATO

Art. 19 – Não havendo acordo, o locador ou o locatário, após três anos

de vigência do contrato ou do acordo anteriormente realizado, poderão

pedir revisão judicial do aluguel a fim de ajustá-lo ao mercado.

( os destaques são nossos )

A propósito estas são as lições de Nagib Slaib Filho:

“ Dispõe o art. 18 que é lícito às partes fixar, em comum acordo,

novo valor para o aluguel(revisão), bem como inserir ou modificar cláusula

de reajuste.

( . . . )

A periodicidade em locação é o período em que o contrato será

reajustado(mensal, trimestral e, hoje, anual, com o Plano Real etc); o

reajuste é fazer incidir sobre o valor do aluguel o percentual que

representa a desvalorização da moeda no período de referência. No

reajuste, corrige-se o aluguel por índice genérico. Na revisão,

diversamente, atualiza-se o valor do aluguel em atenção ao preço do

mercado, tendo, assim, caráter mais individualizado do que o reajuste.” (

In, Comentários à Lei do Inquilinato. Rio de Janeiro: Forense, 2010. Pág.

157)

( destacamos )

Diante disto, tendo em vista que a resistência ao

recebimento das chaves foi injusta, a presente ação em consignação deve

prosperar, liberando a Autora do ônus pretensamente devido pelo locador, ora

Réu.

CÓDIGO CIVIL

Art. 335 – A consignação tem lugar:

I – se o credor não puder, ou, sem justa causa, recusar a receber o pagamento,

ou dar a quitação na devida forma.

Nesse sentido:

AÇÃO DE DESPEJO CUMULADA COM COBRANÇA DE ALUGUÉIS E

ENCARGOS. CONTRATANTES QUE EM COMUM ACORDO ACORDARAM

A MAJORAÇÃO DO ALUGUEL DO IMÓVEL. EXEGESE ARTIGO 18 DA LEI

DO INQUILINATO. ALEGAÇÃO DE QUE A LOCADORA DO IMÓVEL NÃO

ENTREGAVA OS RECIBOS DE ALUGUÉIS. OBRIGAÇÃO DA LOCATÁRIA

DO IMÓVEL EXIGIR A EMISSÃO DO COMPROVANTE DE PAGAMENTO.

INADIMPLÊNCIA INCONTROVERSA. PLEITO DE INDENIZAÇÃO PELAS

BENFEITORIAS REALIZADAS NO IMÓVEL APÓS A CONTESTAÇÃO.

AUSÊNCIA DE RECONVENÇÃO. IMPOSSIBILIDADE. RECURSO

CONHECIDO E IMPROVIDO.

Havendo recusa por parte do locador de emitir os respectivos

comprovantes de pagamento, cabe ao locatário do imóvel, realizar o

pagamento dos alugueres através de consignação em pagamento, de

forma a evitar a mora e comprovar o cumprimento da obrigação, tendo

em vista que a prova do pagamento é realizado por meio de recibo ou

qualquer outro documento que demonstre a quitação da obrigação

estabelecida entre as partes, razão pela qual, na ausência de tais

documentos, a inadimplência torna-se incontroversa. (TJSC - AC

2012.075425-8; Balneário Camboriú; Terceira Câmara de Direito Civil;

Rel. Juiz Saul Steil; Julg. 15/01/2013; DJSC 21/01/2013; Pág. 172)

Dessa forma, o Réu/Locador encontra-se em mora

accipiendi, porquanto a dívida é portável(cláusula 12ª) e, por este ângulo, o Autor

notificou o Réu para receber no lugar, forma e tempo acertado, sendo

indevidamente recusado(doc. 02).

CÓDIGO CIVIL

Art. 394 – Considera-se em mora o devedor que não efetuar o pagamento e o

credor que não quiser recebê-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a

convenção estabelecer.

Assim, pertinente que o Autor pague, tão-somente o

valor correspondente ao aluguel do mês de junho, corrigido pelo índice contratual

(R$ .x.x.x), bem como IPTU do respectivo mês(R$ .x.x.x), totalizando a quantia

de R$ .x.x.x. ( .x.x.x. ), cujos comprovantes dos últimos meses pagos ora são

acostados como parâmetros para apurar-se a pertinência dos valores

depositados(LI, art. 67, inc. I).(docs. 03/07)

(3) – PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Posto isso, pede e requer o Autor que Vossa Excelência

tome as seguintes medidas:

a) Determinar a citação do Réu, por mandado, para que o

mesmo, querendo, ofereça defesa no prazo legal, sob pena de

revelia e confissão, ou receber os depósito e dar quitação(CPC,

art. 897, parágrafo único);

b) requer-se, outrossim, seja o Autor autorizado, no prazo legal,

com a devida intimação, a depositar em juízo a quantia de R$

.x.x.x. ( .x.x.x.x ), referentes aos encargos locatícios descritos

nesta inicial (LI, art. 67, inc. II), sendo autorizado a depositar as

parcelas que vencerem-se durante a instrução processual, as

quais também será alvo de quitação pelo comando judicial(LI,

art. 67, inc. III);

b) pede-se, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES o pedidos

formulados nesta ação, declarando quitadas as obrigações

locatícias(CC, art. 336), condenando o mesmo ao pagamento de

custas e despesas processuais, além de honorários

advocatícios;

Protesta provar o alegado por todos os meios de

prova em direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva

de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessário for, além do

depoimento pessoal do Réu, o que desde já requer.

Dá-se à causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x.x ), o qual

corresponde, segundo os ditames do art. 58, inc. III, da Lei do Inquilinato, ao

valor de doze(12) meses de aluguéis.

Respeitosamente, pede deferimento. Curitiba(PR), 00 de junho do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal Advogado(a)

Ação de Restauração de Autos

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00ª VARA CÍVEL

DE CURITIBA (PR)

Distribuição por dependência ao Proc. nº. 1122334455-66 (CPC, art. 253, inc. I)


privado, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 22.333.444/0001-55, estabelecida na Rua

Zeta, nº 000 – Curitiba (PR), vem, com o devido respeito à presença de Vossa

Excelência, por intermédio de seu patrono – instrumento procuratório acostado --,

para ajuizar, com fulcro nos arts. 1063 e segs. da Legislação Adjetiva Civil, a

presente,

AÇÃO DE RESTAURAÇÃO DE AUTOS,

contra ROCHA ZETA S/A, pessoa jurídica de direito privado, estabelecida na Av.

Xista, nº. 0000, em Curitiba (PR), inscrita no CNPJ (MF) sob o nº 77.888.999/0001-

00

e, na qualidade de litisconsorte passivo necessário(CPC, art. 47),

a empresa EMPRESA ACÚSTICA LTDA, pessoa jurídica de direito privado,

estabelecida na Rua Xista, nº. 0000, em São Paulo (SP), inscrita no CNPJ(MF)

sob o nº. 55.666.777/0001-88, em razão das justificativas de ordem fática e de

direito abaixo evidenciadas.

ALÍGERAS CONSIDERAÇÕES FÁTICAS

No dia 30 do mês próximo passado a Promovente

tomou conhecimento que houvera andamento junto ao proc. nº. 55667799 (Ação

de Reparação de Danos), a qual inicialmente aforada unicamente contra o primeiro

litisconsorte acima citado.

Chegando à Secretaria desta Vara, constatou-se que,

na hipótese, tratava-se de remessa à publicação de sentença meritória proferida

no referido processo. De pronto, como a sentença houvera sido proferida em

desfavor da ora Autora, naquela mesma data (22/33/4444 – sexta-feira) seu

patrono, Dr. Fulano de Tal, fizera carga dos autos para apelar da decisão, o que

se comprova pelo documento ora anexo. (doc. 01) A sentença em espécie,

entrementes, somente veio a ser publicada no Diário da Justiça nº. 3344, o

qual circulou no dia 00 de novembro deste ano. (doc. 02)

Objetivando analisar o processo no final de semana,

o advogado da ora Promovente solicitou, na sexta-feira (22/33/4444), ao

Estagiário, de nome Beltrano de Tal, que levasse os autos do processo -- que

estava em seu escritório -- para sua residência.

Logo após o recebimento dos autos, nesta mesma

sexta-feira o mencionado estagiário tivera que participar de uma reunião, de

caráter urgente, no endereço sito na Rua Xista, nº. 0000, em Curitiba (PR).

O veículo do estagiário encontrava-se estacionado

frente à portaria do citado edifício, em rua bastante movimentada e de boa

iluminação (Rua Beta, nº. 0000), foi alvo de furto, praticado por indivíduos não

identificados, levando do interior automóvel, uma pasta executiva contendo contas

diversas, além dos autos do processo em epigrafe, conforme constata-se por

meio do Boletim de Ocorrência, bem como de fotos e comprovante da

substituição do vidro danificado, todos ora anexados. (docs. 03/07)

Dessa maneira, tratou-se, sem sombra de dúvidas,

de um episódio fático inevitável.

DO DIREITO

Antes de tudo, como dito acima, verifica-se, na

hipótese em estudo, que há a excludente de responsabilidade, porquanto tratou-

se de evento imprevisível, de força maior. (CC, art. 642)

O caso em vertente, destarte, reclama a restauração

dos autos, na forma do que preceitua o Estatuto de Ritos (CPC, art. 1063 e

segs.), sobretudo quando o faz com a mais absoluta boa-fé, conduta processual

esta que é de benefício geral a todos envolvidos no pleito, maiormente o Poder

Judiciário. Verifica-se a boa-fé da ora Autora, vez que inserta nesta pendenga

quase a totalidade das peças processuais extraviadas, especialmente

depoimentos pessoais e de testemunhas, documentos, petição inicial e

contestação, além da sentença proferida.

De outro bordo, a restauração dos autos para nada

mais se presta que recompor os autos de um processo, o que inviabiliza, neste

momento, enfrentamentos de litigiosidade de maiores proporções, não

comportando, desta maneira, discussões acerca do mérito dos pedidos

formulados os autos da ação cujos autos se buscam restaurar.

“APELAÇÃO CÍVEL – EXECUÇÃO FISCAL – DESAPARECIMENTO

DOS AUTOS PRINCIPAIS – PEDIDO DE RESTAURAÇÃO DE AUTOS

– PROCEDÊNCIA – ALEGAÇÃO DE NÃO FUNDAMENTAÇÃO DE

QUESTÕES PRELIMINARES – FALTA DE SUPORTE LEGAL PARA

ACOLHER AS MESMAS – RECURSO IMPROVIDO.

Agiu correto o julgador em não acolher a preliminar de inépcia da

inicial e, igual caso, da prescrição, pois a matéria levantada

deverá ser apreciada pelo juízo de primeiro grau, pois a ação de

restauração de autos, não é o lugar próprio para se discutir

qualquer ponto de direito ou de fato da causa principal, já que

julgada a restauração, o processo seguirá os seus termos,

conforme previsto no artigo 1.057, do CPC.( TJES – AC

024910040625 – Rel. Des. Lúcio Vasconcellos de Oliveira – Julg.

09/02/1999)” ( destacamos )

De outro turno, Excelência, não devemos olvidar que,

já na querela original, haviam litisconsortes passivos com patronos diversos,

reclamando, assim, a contagem em dobro do prazo para recorrer, que era o

estágio processual que encontrava-se o processo extraviado, o que se

observa pelos documentos colacionados nesta pendenga.(CPC, art. 191). E,

assim, quando do julgamento da presente demanda, tal fato deverá ser levado em

conta, ou seja, reabertura do prazo para apelação, com prazo em dobro, em

face dos litisconsortes com patronos distintos.

“EXECUÇÃO. RESTAURAÇÃO DOS AUTOS

A restauração dos autos é ação incidente que culmina com uma

sentença declaratória, seguindo o processo os seus termos como

determina o art. 1067 do CPC. Tendo os autos julgados

restaurados, certa a posição que determina o prosseguimento do

feito a partir do estado da causa quando do desaparecimento.

Preliminares: rejeitadas e não conhecidas. (TJBA – Ap. Cível nº.

3.864-4/01 – 1ª C. Cível – Rel. Juíza Conv. Lígia Ramos – j.

02/05/2001). (sublinhamos)

Há, mais, interesse processual na restauração

dos autos, sobretudo porquanto a Autora, examinando a sentença proferida,

verificou que a mesma, com todo o respeito, fora proferida contrariamente ao

que encontrava-se como prova no bojo da ação originária.

De outro turno, em obediência aos preceitos contidos

no CPC, evidencia o Autor que a causa originária, no momento de seu

desaparecimento, encontrava-se com prazo para oferecimento recurso de

apelação, com o proferimento de sentença de mérito, quando julgou improcedente

a ação de reparação de danos. (CPC, art. 1064, caput).

Em atendimento ao diploma processual acima citado,

em seus incisos I, II e III, a Autora oferece os seguintes documentos/peças

processuais, todos com a finalidade de viabilizar a restauração dos autos:

1. CAPA

2. INICIAL (DOCS. E CUSTAS)

3. DESPACHO DE CITAÇÃO PARA CONTESTAÇÃO (FL.35)

4. A.R. DA CITAÇÃO (FL.36)

5. CONTESTAÇÃO E DOCS. – Empresa X. (FLS.37 – 70)

6. REPLICA À CONTESTAÇÃO (FLS.71 – 78)

7. TERMO DE AUDIENCIA DE INSTRUÇÃO (FL.90)

8. TERMOS DE DEPOIMENTOS (FLS.91 – 97)

9. PETIÇÃO DE EXIBIÇÃO DE DOCUMENTOS – Empresa X(FLS.103 – 114)

10. MANDADO DE INTIMAÇÃO (FL.115)

11. PETIÇÃO DE JUNTADA DE DOCUMENTOS – Empresa X. (FLS.116 –

131)

12. MANDADO DE INTIMAÇÃO (FL.132)

13. PETIÇÃO DE JUNTADA DE DOCUMENTOS - Empresa Y(litisconsorte)

(FLS.133 – 147)

14. PETIÇÃO REQUERENDO CONFISSÃO FICTA – Empresa K(Autora)

(FLS.148 – 153)

15. PETIÇÃO CERTIFICANDO ACERCA DA ORIGINALIDADE DA

DOCUMENTAÇÃO ACOSTADA – Empresa X (FLS.154 – 155)

16. CONTESTAÇÃO E DOCS. – Empresa Y(litisconsorte)( FLS.158 – 172)

17. CERTIDÃO DE CONCLUSÃO (FL.175)

18. PETIÇÃO REQUERENDO A JULGAMENTO NO ESTADO QUE SE ENCONTRA – Empresa K

19. SENTENÇA (FLS.197 – 202)

PEDIDOS

Diante do que foi exposto, pleiteia a Autora que Vossa

Excelência defira os seguintes pedidos e requerimentos:

a) a citação das requeridas, na pessoa de seus representantes

legais, para, querendo, no prazo de cinco dias, contestem o

presente feito, instando-as a exibirem cópias, contrafés e mais

reproduções dos atos e documentos que estiverem em poder

das mesmas(CPC, art. 1065, caput), sob pena de confissão e

revelia, com julgamento antecipado da querela(CPC, art. 1065,

§ 2º c/c art. 803);

b) no caso de anuência das Rés, tácita ou expressa, quanto à

pretensão da restauração dos autos, pede que seja lavrado o

respectivo auto de restauração, com o regular prosseguimento

do feito, no estágio processual em que se encontrava o

processo original(CPC, art. 1065, § 1º);

c) não se apresentando a hipótese acima, pede que os pedidos

sejam julgados procedentes, sendo declarado restaurado os

autos do processo nº. 1122334455 (Ação de Reparação de

Danos), prosseguindo-se neste feito acessório, oportunizando-

se ao Autor apelar da sentença proferida – estágio processual

quando do desaparecimento dos autos --, com prazo dobrado,

em face do litisconsórcio passivo formado na ação originária,

com patronos diversos;

d) havendo resistência à pretensão da Autora, a mesma

protesta e requer a produção de provas admissíveis à espécie,

em especial a oitiva de testemunhas, bem como eventual

perícia, se o caso assim o requerer.

Dá-se à causa o valor estimativo de R$ 100,00 (cem

reais).


Curitiba (PR), 00 de junho de 0000.

Fulano de Tal Advogado – OAB (PR) 112233

Ação de Usucapião Ordinário


DE CURITIBA - PR.

( CPC, art. 95 )

Rito Especial ( visa usucapir “terra particular” )

MANOEL DA TANTAS, solteiro, bancário, residente

e domiciliado na Rua X, nº 000, em Curitiba(PR) - CEP nº 77.888-45, inscrito no

CPF(MF) sob o nº. 111.222.333, vem, com o devido respeito à presença de Vossa


procuratório acostado ---, o qual tem escritório profissional consignado no timbre

desta, onde, em atendimento à diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do Estatuto

Buzaid, indica-o para as intimações necessárias, para, com supedâneo no art.

1.242 do Código Civil c/c arts. 941 e segs., da Legislação Adjetiva Civil, para

ajuizar a presente

AÇÃO DE USUCAPIÃO, “DE ESPÉCIE ORDINÁRIA DE BEM IMÓVEL URBANO”

contra IMOBILIÁRIA DE TAL LTDA, pessoa jurídica de direito privado, com

endereço sito na na Rua Y, nº 000, em Curitiba(PR) – CEP nº 77.888-99, inscrita

no CNPJ(MF) sob o nº. 77.666.555/0001-44, pelas razões de fato e direito que a

seguir passa a expor.

(1) – FUNDAMENTOS DO PEDIDO

( CPC, art. 942)

O Autor celebrou com a Ré, em caráter irrevogável

e irretratável, na data de xx/yy/zzzz, contrato escrito de promessa de compra

e venda de imóvel urbano(doc. 01), pelo preço certo e ajustado de R$ .x.x.x (

.x.x.x.x ), contrato este que encontra-se devidamente registrado junto a

matrícula do bem em questão.

Pelo acerto, o Promovente se comprometeu a pagar

ao Promovido o preço acima aludido em 60(sessenta) parcelas sucessivas e

mensais de R$ .x.x.x( .x.x.x.x ), cujos valores, conforme cláusula 17ª do pacto,

foram depositados na conta corrente da Ré, o que se comprova pelos documentos

ora carreados.(docs. 02/62). O bem, destarte, encontra-se devidamente

quitado.

Acertou-se também no contrato em

destaque(cláusula 20ª), que o “promitente-comprador”, no ato da assinatura do

contrato(xx/yy/zzzz), restaria imitido na posse do imóvel, o que de fato ocorreu.

Neste ínterim, o Autor encontra-se na posse

contínua, mansa e pacífica do bem desde xx/yy/zzzz, portanto há mais de

dez(10) anos, sendo o mesmo utilizado para fins residenciais.

Frise-se, de outro norte, que o imóvel em liça se

encontra registrado em nome da Promovida, qualificando-a a figurar no pólo

passivo(CPC, art. 942) desta ação.(doc. 63)

Resta saber, mais, que o Autor logo no terceiro mês

após assinatura do contrato, mudou-se para o imóvel vertente, passando inclusive

a pagar a conta de luz, água, telefone, IPTU, tudo ora devidamente

anexados(docs. 64/75), o que, sem sombra de dúvidas, evidencia uma postura

de animus domini do usucapiente.

De outra banda, em obediência aos ditames da

Legislação Adjetiva Civil(art. 942), o Autor de pronto acosta a planta do imóvel,

elaborado por profissional habilitado junto ao CREA e com o devido rigor

técnico, onde encontramos a sua individualização completa, maiormente quanto à

sua confrontação, área e outras características. (doc. 76)

Justificando a propositura desta ação, delimita-se que

o Autor, quando quitou a última prestação, procurou os representantes legais da

Ré, com a finalidade de promover a assinatura escritura pública definitiva,

deparou-se com a empresa fechada, tornando-se inviável o intento de transferir a

propriedade do bem em liça. Assim, não lhe restou outro caminho senão adotar a

providência de procurar um provimento judicial neste sentido(CPC, art. 3º).

(2) – DO PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DO

USUCAPIÃO ORDINÁRIO

No tocante ao usucapião ordinário de bem imóvel

urbano, reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.242 – Adquire também a propriedade do imóvel aquele que,

contínua e incontestadamente, com justo título e boa-fé, o possuir por

dez anos.

Neste diapasão, tratemos de esboçar considerações

acerca da propriedade da promoção desta querela, segundo os ditames da regra

supra aludida.

2.1. O BEM EM QUESTÃO É SUSCETÍVEL DE PRESCRIÇÃO AQUISITIVA

Ressalte-se, primeiramente, que o bem objeto de

usucapião não é bem público, mas sim, ao revés, imóvel particular.(Dec. nº.

22.785/33, art. 2º)

Outrossim, não se trata de bem que, de alguma

forma, seja protegido por lei de alienação, ou mesmo objeto de cláusula de

inalienabilidade.

De outro contexto, o imóvel não é de propriedade

de pessoa incapaz.(CC, art. 198, inc. I)

2.2. QUANTO Á POSSE

Segundo os documentos colacionados com esta

inaugural, a posse do Autor no imóvel reveste-se com ânimo de proprietário,

exercendo, com legítimo possuidor, todos os poderes inerentes à propriedade.

Ademais, resta saber que o Autor fizeram inúmeras reformas no imóvel em apreço,

o que também denota o animo domini, o que se revela pelas notas fiscais de venda

e prestação de serviços anexas.(docs. 77/85)

Além disso, a posse em questão é mansa e pacífica,

exercida sem qualquer oposição durante mais de uma década, ou seja,

enquanto encontra-se na posse do bem em mira.

2.3. DO TEMPO NA POSSE DO IMÓVEL USUCAPIENDO

O Autor figurou na posse do bem, por todo o tempo

ora revelado, sem qualquer interrupção, ou seja, de forma contínua.

2.4. JUSTO TÍTULO

Segundo as lições de Maria Helena Diniz, delineando

lições acerca do usucapião ordinário, mais acentuadamente no tocante ao “justo

título”, esta professa que:

“ Há uma espécie de usucapião em que a lei exige que o

possuidor tenha justo título (CC, art. 1.242), isto é, que seja portador

de documento capaz de transferir-lhe o domínio. Deve ser esse título

translativo justo, isto é, formalizado, devidamente registrado, hábil

ou idôneo à aquisição da propriedade. P. ex.: escritura pública de

compra e venda, doação, legado, carta de arrematação, adjudicação,

formal de partilha, etc., com aparência de legítimos e válidos. A lei

impõe ao prescribente o encargo de exibir tal título, mesmo que

tenha algum vício ou irregularidade, uma vez que o decurso do tempo

legal tem o condão de escoimá-la de seus defeitos, desde que

concorram, como veremos, os demais requisitos para a configuração

dessa modalidade de usucapião.” ( In, Curso de Direito Civil

Brasileiro. 25ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2010, vol. 4. Págs. 164-165)

Ora, inegavelmente o contrato de promessa de

compra e venda em debate é justo título a ensejar transferência da propriedade,

ensejando, assim, a ação de usucapião, maiormente quando este encontra-se

devidamente registrado.

Neste sentido:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO REIVINDICATÓRIA. DOMÍNIO DA REQUERENTE

COMPROVADO.

Área objeto da causa corretamente individualizada. Defesa. Arguição de

usucapião ordinário. Contrato particular de promessa de compra e

venda. Justo título. Precedentes do STJ. Posse de boa-fé comprovada

documentalmente. Pressupostos do artigo 551 do Código Civil de 1916

atendidos. Prescrição aquisitiva de 10 anos comprovada. Fato obstativo

do direito da autora. Pleito reivindicatório improcedente. Sentença

mantida. Recurso desprovido. (TJSC - AC 2006.027708-7; Capital /

Estreito; Rel. Des. Subst. Ronaldo Moritz Martins da Silva; Julg.

08/07/2010; DJSC 16/07/2010; Pág. 230)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE USUCAPIÃO ORDINÁRIO. JUSTO TÍTULO.

INCIDÊNCIA DO ART. 551, DO CC/16, ANTE A REGRA DE TRANSIÇÃO DO

ART. 2.028, DO CC/02. REQUISITOS SATISFEITOS. DECLARAÇÃO DE

DOMÍNIO.

Contrato particular de compra e venda, firmado pelo proprietário do

imóvel, configura-se ato translativo, em tese, mas sem produzir o efeito

de transferir a propriedade. Havendo quitação, constitui-se o referido

contrato como justo título, possibilitando ao adquirente o ingresso da

ação de usucapião para adquirir o domínio. Estando satisfeitos os demais

requisitos legais, a declaração de domínio é medida que se impõe.

APELO PROVIDO. (TJRS - AC 70029139003; Palmeira das Missões;

Décima Sétima Câmara Cível; Relª Desª Elaine Harzheim Macedo; Julg.

04/06/2009; DOERS 30/06/2009; Pág. 58)

Há julgando, outrossim, que entende que mesmo

sem o registro(o que não é o caso em vertente) o contrato de promessa de

compra e venda é justo título.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. DIREITO CIVIL. APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE

USUCAPIÃO. POSSE MANSA, SEM OPOSIÇÃO, COM ANIMUS DOMINI,

JUSTO TÍTULO E BOA-FÉ. ACCESSIO POSSESSIONIS. REQUISITO

TEMPORAL. COMPROVAÇÃO. INTERESSADOS DEVIDAMENTE

CITADOS. ALEGAÇÃO DE NULIDADE DO DECISUM POR

IMPOSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO E DE MODIFICAÇÃO DA CAUSA

DE PEDIR QUE NÃO MERECE PROSPERAR. RECURSO DESPROVIDO.

1. Os requisitos para que se adquira um imóvel, através de usucapião

extraordinário, previstos no Código Civil de 1916, vigente na época da

propositura da ação, são a posse mansa, pacífica e ininterrupta sobre o

bem, com ânimo de dono, por, no mínimo, 20 anos, a teor do seu art.

550.

2. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos artigos

antecedentes, acrescentar à sua posse a do seu antecessor (art. 496),

contanto que ambas sejam contínuas e pacíficas.

3. A promessa de compra e venda, mesmo sem registro, é justo título

para a ação de usucapião ordinário. Na hipótese sub examine, não

restam dúvidas quanto à necessidade de se reconhecer a usucapião do

imóvel pretendido, mormente quando demonstrados, de forma

exaustiva, os requisitos caracterizadores do aludido instituto.

4. Recurso de apelação a que se nega provimento, para manter a

sentença vergastada em todos os seus termos, reconhecendo a

aquisição, pelo autor, da propriedade sobre o imóvel descrito na peça

de ingresso. (TJPE - AC 0060338-7; Caruaru; Terceira Câmara Cível; Rel.

Des. Milton José Neves; Julg. 26/02/2010; DJEPE 22/03/2010)

Vejamos, a propósito, as lições de José Osório de

Azevedo Júnior, em sua obra clássica sobre Compromisso de Compra e Venda:

“ O fato de, por alguma razão, não ter sido registrado o

compromisso não impede que seja ele havido como justo título, desde

que exista aquela causa que torne evidente que o compromissário

está possuindo a coisa como dono – o que deve acontecer

praticamente na totalidade dos casos, pois essa é geralmente ínsita e

natural ao compromisso.

Em relação à compra e venda e outros atos translativos

exigia-se, antigamente, segundo muitos, para que o título fosse

havido como justo, que estivesse revestido de todas as formalidades

externas e estivesse transcrito no Registro de Imóveis. “( In,

Compromisso de Compra e Venda. 5ª Ed. São Paulo: Malheiros, 2006.

Pág. 84).

2.5. DA BOA-FÉ

Consabido que o justo título já traz à nota uma

presunção de posse de boa-fé, o que, em verdade, foi o que aconteceu durante

todo o lapso de tempo da prescrição aquisitiva em debate.




a) Determinar a citação do Réu, para que o mesmo, querendo,

ofereça defesa no prazo legal, sob pena de revelia e confissão,

bem como, por edital, dos eventuais interessados , assim como

dos confinantes abaixo evidenciados(CPC, art. 942):

( i ) Fulano de tal(qualificação completa)

( ii ) Beltrano de Tal(qualificação completa)

( iii ) Cicrano de Tal(qualificação completa)

b) requer-se, outrossim, via postal, seja dado ciência à Fazenda

Pública Municipal, Estadual e Federal, para que manifestem-se

sobre eventual interesse nesta causa(CPC, art. 943);

c) pleiteia-se a intimação do órgão ministerial para intervir no

feito como fiscal da lei(CPC, art. 944);

d) pede-se, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES o pedidos

formulados nesta ação, declarando o Autor como proprietário

do imóvel em debate, com o registro(LRP, art. 168) junto ao

Cartório de Registro de Imóveis competente, expedindo-se,

para tanto, o devido mandado após quitadas as obrigações

fiscais incidentes(CPC, art. 945), condenando no ônus de

sucumbência em eventual defesa ofertada, em homenagem ao

princípio sucumbencial que norteia o CPC.



de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessário for, perícia,

além do depoimento pessoal do Réu, o que desde já requer.


correspondente ao valor venal do imóvel(CPC, art. 259, inc. VII), obtido perante

os comprovantes de pagamento do Imposto Territorial e Predial Urbano

colacionado nesta peça vestibular.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. USUCAPIÃO. VALOR DA

CAUSA. ALTERAÇÃO DE OFÍCIO. POSSIBILIDADE. REGRA DE ORDEM PÚBLICA

QUE ADMITE APRECIAÇÃO DE OFÍCIO PELO JUIZ.

Valor da causa que corresponde ao valor venal do imóvel usucapiendo (CPC

art. 259 VII). Decisão reformada. Recurso parcialmente provido. (TJSP - AI

990.10.333748-4; Ac. 4653988; Guarujá; Terceira Câmara de Direito Privado;

Rel. Des. Egidio Giacóia; Julg. 17/08/2010; DJESP 09/09/2010)

Respeitosamente, pede deferimento. Curitiba(PR), .x.x. de x.x.x.x.x do ano de .x.x.x.


Ação de Embargos à Execução


DE CURITIBA (PR).

Embargos à Execução Distribuição por dependência ao Proc. nº. 112233-44.2013.11.06.0001

( CPC, art. 736, § único)

EMPRESA OMEGA LTDA, pessoa jurídica de direito

privado, estabelecida na Rua X, nº. 000 – 7º andar, em São Paulo (SP) – CEP

nº77.666-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 11.222.333/0001-44, razão qual

vem, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, por intermédio de

seu patrono que ao final subscreve -- instrumento procuratório acostado -

causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção de São Paulo(SP),

sob o nº. 112233, com seu escritório profissional consignado no mandato

acostado, onde, em atendimento aos ditames contidos no art. 39, inciso I do CPC,

para apresentar, com supedâneo nos arts. 736 e segs. c/c art. 745, inc. V.

ambos da Legislação Adjetiva Civil, a presente

AÇÃO INCIDENTAL DE EMBARGOS À EXECUÇÃO

em face de MANOEL FICTÍCIO, brasileiro, casado, inscrito no CPF(MF) sob o nº.

444.333.222-11, residente e domiciliado na Rua Delta, nº. 0000, em São Paulo

(SP) – CEP 66.888-777, em decorrência das justificativas de ordem fática e de

direito abaixo delineadas.

(1) – DA TEMPESTIVIDADE DESTA AÇÃO(CPC, art. 738)

Extrai-se dos autos da ação de execução em mira,

que, na data do ajuizamento desta ação, o mandado citatório, expedido nos

moldes do que preceitua o art. 652, caput, do Código de Ritos, ainda não foi

devolvido e juntado aos autos da querela executiva.

Desta maneira, visto que a presente demanda é

ajuizada em 00/11/2222, temos que é tempestivamente apresentada. (CPC, art.

738)

PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS À

EXECUÇÃO. PRAZO PARA INTERPOSIÇÃO. PRECLUSÃO PRO JUDICATO.

INOCORRÊNCIA. CONTAGEM DO PRAZO PARA OPOSIÇÃO DOS

EMBARGOS. APLICAÇÃO DO ART. 738 DO CPC. TERMO INICIAL.

JUNTADA DO MANDADO DE CITAÇÃO. NÃO OBSERVÂNCIA.

INTEMPESTIVIDADE. VERIFICAÇÃO. EMBARGOS REJEITADOS

LIMINARMENTE. RECURSO PROVIDO.

Não se sujeitam à preclusão pro judicato, as matérias de ordem pública,

respeitantes às condições e pressupostos da ação. O prazo para

oferecimento de embargos do devedor é de 15 dias contados da juntada

do mandado de citação aos autos da execução, nos termos do art. 738

do CPC. Uma vez ultrapassado o prazo legalmente previsto, resta

preclusa a faculdade da parte executada opor embargos à execução,

devendo ser liminarmente rejeitados e julgado extinto o processo.

Recurso provido. (TJMG - AGIN 1.0261.11.010310-6/002; Relª Desª

Marcia de Paoli Balbino; Julg. 14/03/2013; DJEMG 26/03/2013)

2 – REALIDADE DOS FATOS LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ

( CPC, art. 17, inc. I e II)

Os acontecimentos evidenciados na ação de

execução foram grosseiramente distorcidos. Há uma “grave omissão”,

intencional, a qual comprometeria, se estipulada pelo Embargado, o recebimento

de seu pretenso crédito.

Consideramos como “grave omissão”, porquanto o

Código de Processo Civil disciplina que:

“Art. 17 – Reputa-se litigante de má-fé aquele que:

I – deduzir pretensão ou defesa contra texto expresso em lei ou

fato incontroverso;

II – alterar a verdade dos fatos;

No alígero quadro fático estipulado na inicial da ação

executiva, o Embargado revelou que havia celebrado dois “contratos” de

prestação de serviços com a Embargante. Situou que o primeiro contrato(nº. SP

22/1111), no valor originário de R$ 48.000,00(quarenta e oito mil reais), havia sido

pago parcialmente pela Embargante a quantia de R$ 10.000,00(dez mil reais),

restando, por conseguinte, segundo o mesmo, o valor de R$ 38.000,00(trinta e

oito mil reais), como saldo remanescente deste pacto.

Com respeito ao segundo “contrato”, o qual sequer o

mesmo o identificou com numeração(até porque inexiste para estes fins), delimita

o Embargado, sem identificar o valor total do pretenso “contrato”, que

houvera também um pagamento incompleto de R$ 2.500,00(dois mil e quinhentos

reais), restando-lhe a receber a quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais).

Totaliza o débito, em seu memorial, acostado com a

peça vestibular, a quantia absurda de R$ 64.345,38(sessenta e quatro mil,

trezentos e quarenta e cinco reais e trinta e oito centavos).

Em verdade, Excelência, a Embargante nada deve

ao Embargado.

QUANTO AO PRIMEIRO “CONTRATO“

Em consonância com a “Proposta Técnica e

Financeira para a Elaboração dos Estudos Pedológicos em Piracicaba”,

apresentado pelo próprio Embargado(doc. 01), que é o objeto do “contrato”(que é

mera proposta, diga-se) nº. SP 22/1111, verifica-se na “apresentação” da proposta

que o objetivo dos trabalhos contratados era “ . . . ‘a revisão dos estudos

pedológicos anteriores´ em área maior a 9000 ha e também, a execução dos

estudos pedológicos detalhados para 1500 ha, aproximadamente; estes serão

executados com apoio topográfico, para referenciar as manchas de solos irrigáveis

dentro dos limites da superfície demarcada pela topografia. “ ( destacamos )

Sem sombra de dúvidas havia o pacto de trabalho de,

somados, elaboração de estudos pedológicos de 10.500 ha.

Entrementes, e aí perceba a má-fé do Embargado, o

mesmo fizera tão-somente 2.591,88 ha do que originalmente fora acertado,

conforme “Relatório de Levantamento Pedológico” apresentado pelo mesmo à

Embargante.(doc. 02). Registre-se, mais, que este mesmo relatório, quando

apresentado ao órgão X, para fins de avaliação e aprovação, fora rejeitado por

imperfeição e agregar-se a normas ultrapassadas há anos, onde a Embargada

tivera que refazê-lo para poder se aprovado no referido órgão governamental.

(doc. 03)

Justamente por conta deste erro crucial a

Embargante sequer recebeu os valores correspondentes a obra em ensejo,

ou seja, pagou ao Embargado para não ter o mínimo retorno financeiro.

De outra banda, a Embargante nada deve ao

Embargante com respeito ao “contrato” ora tratado(nº. SP 22/1111 ).

Mais uma vez de uma forma sorrateira, acreditando

que a Embargante não tinha controle de seus pagamentos, o Embargado afirmou

existir um débito do pacto ora tratado.

Levando-se em conta que o Embargado fizera

somente parte do acordado, ou seja, o levantamento de 2.591,67 ha, a

Embargante pagou ao mesmo não só o R$ 10.000,00(dez mil reais) afirmados

pelo na petição inicial. Na verdade, pagou-se ao Embargador R$ 15.000,00(quinze

mil reais), o comprova-se pelas microfilmagens dos cheques pagos e sacados pelo

mesmo.(docs. 04/09)

Os préstimos do Embargado, desta feita, consoante

prova documental ora carreada, encontra-se devidamente quitada, na medida

dos serviços feitos pelo mesmo(em que pese irregulares e bem inferior

numericamente ao pretendido).

Veja, por oportuno, que o Embargado-Exequente,

sem adentrar-se no aspecto processual, não cumpriu sua obrigação legal ao

pretender o recebimento do seu crédito em juízo. (CC, art. 476). Aqui,

inversamente, o Embargante comprovou que o Embargado não cumpriu o

acertado.

QUANTO AO SEGUNDO “CONTRATO“

De primeiro plano devemos sopesar que o aludido

segundo “contrato” especificado na exordial pelo Embargado, não passa de mera

“proposta”, consoante acostado pela Embargada na execução, ora trasladado

em sua íntegra para estes autos.

Destaca-se, ao término desta proposta, que o valor

dos préstimos eram de R$ 15.000,00(quinze mil reais), a qual fora contratada por

consórcio de empresas, na hipótese Blaza e Empresa Omega, o que comprova-

se pela assinatura dupla de ambos os representantes das aludidas empresas.

Ademais, pelo fato da divisão nos pagamentos, em

proporções iguais, o Embargado procura receber R$ 7.500,00(sete mil e

quinhentos reais). Entretanto, alega mais uma vez que o valor pago pela

Embargante foi incompleto, restando a quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais).

Inverídicas as afirmações feitas pelo Embargante,

quando, em verdade, o Embargante quitou totalmente a parte que lhe competia e

que fora buscada em juízo, ou seja, a quantia de R$ 7.500,00(sete mil e

quinhentos reais).

Visto que o Embargado confessa que recebeu a

quantia de R$ 5.000,00(cinco mil reais), resta comprovar a diferença de R$

2.500,00(dois mil e quinhentos reais), o que verifica-se pelas cópias dos cheques

ora acostados(docs. 10/14).

(3) – ASPECTOS PROCESSUAIS

3.1. – NULIDADE DA EXECUÇÃO AUSÊNCIA DE TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL

( CPC, 586 c/c art. 618, inc. I)

3.1.2. DA INEXISTÊNCIA DE CONTRATO E TESTEMUNHAS

Na ação executiva(ora acostada em sua íntegra),

constata-se que o Embargado executou um imaginário título executivo(o segundo

nominado “contrato”), a saber uma simples “proposta” de prestação de serviços.

Neste importe, não há qualquer ato jurídico que

implique obrigação de pagar (dar), mas mero ato que submeteu à apreciação.

O título executivo extrajudicial, ao revés, exige-se

uma obrigação.

A este propósito, ou seja, quanto à definição de

instrumento particular, exeqüível, com obrigação acertada entre as partes,

vejamos as lições doutrinárias:

“ O inciso II do art. 585 do CPC confere eficácia executiva

à escritura pública ou outro instrumento público e ao instrumento

particular subscrito pelo devedor e por duas testemunhas de que

conste obrigação.

Em verdade, título executivo não é o documento,

público ou particular, mas o ato jurídico que ele representa. Daí, aliás,

o acerto da denominação, tradicional na linguagem forense, de

confissão de dívida, pelo qual se costuma designar este título. O título

executivo é, pois, o ato de reconhecimento da existência da obrigação,

que é praticado através de escritura pública ( ou outro documento

público) ou por instrumento particular assinado pelo devedor e por

duas testemunhas. O instrumento é a forma, e não a prova do ato

jurídico.

A lei confere eficácia executiva à ‘confissão de dívida’

qualquer que seja a natureza da prestação devida. Pouco importa,

assim,se é obrigação de dar, fazer ou não fazer. De qualquer maneira,

estar-se-á diante de título executivo. É preciso, apenas, que do ato

conste o reconhecimento da existência de uma obrigação ( repita-se,

de qualquer natureza ). Exige-se, ainda, o requisito formal, ou seja,

que o reconhecimento se faça por instrumento público ou por

instrumento particular assinado pelo devedor e por duas

testemunhas. “(CÂMARA, Alexandre Freitas. Lições de Direito

Processual Civil. 21ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, vol. 2, pp. 201-202).

E não há, segundo a Legislação Substantiva Civil,

qualquer ato que fundamente obrigação entre as partes(ato jurídico

celebrado), não gerando, por conseguinte, título executivo extrajudicial, na

hipótese:

CÓDIGO CIVIL

Art. 389 – Não cumprida a obrigação, responde o devedor por perdas e

danos, mais juros e atualização monetária segundo índices oficiais

regularmente estabelecidos, e honorários de advogado.

Art. 394 – Considera-se em mora o devedor que não efetuar o

pagamento e o credor que não quiser recebê-lo no tempo, lugar e forma

que a lei ou a convenção estabelecer.

Art. 396 – Não havendo fato ou omissão imputável ao devedor, não

incorre este em mora.

Nesse sentido:

EMBARGOS À EXECUÇÃO. CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

ESCOLARES. EXECUÇÃO NULA (ART. 618, INCISO I, DO CPC).

Negócio jurídico que não ostenta a qualidade de título de crédito

extrajudicial e que não se encaixa na previsão do art. 585, inciso II, do

CPC. Rol numerus clausus. Obrigação de pagar nele inserida que não é

por si mesma líquida, certa e exigível. Certeza e liquidez que devem estar

intrínsecas ao título. Crédito que depende da aferição dos fatos

decorrentes do contrato. Execução incabível. Sentença reformada.

Recurso provido. (TJSP - APL 0011845-31.2010.8.26.0664; Ac. 6633497;

Votuporanga; Décima Primeira Câmara de Direito Privado; Rel. Des.

Rômolo Russo; Julg. 04/04/2013; DJESP 22/04/2013)

Não há, também, sob o enfoque processual, gerando

identicamente a nulidade da execução, a obrigação de pagar quantia certa.


Art. 586 – A execução para cobrança de crédito fundar-se-á sempre em

título de obrigação certa, líquida e exigível.

Art. 618 – É nula a execução:

I – se o título executivo extrajudicial não corresponder a obrigação certa,

líquida e exigível (art. 586);

Vejamos, a propósito, julgados nesta ordem de

entendimento:

EMBARGOS À EXECUÇÃO. TÍTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL.

CONTRATO DE COMPRA E VENDA COM RESERVA DE DOMÍNIO.

INADIMPLEMENTO DO COMPRADOR. ENTREGA ESPONTÂNEA DO

BEM. ALIENAÇÃO EM LEILÃO EXTRAJUDICIAL PELA VENDEDORA.

VALOR ALCANÇADO INSUFICIENTE PARA QUITAR A DÍVIDA.

PRETENSÃO DE EXECUÇÃO DA QUANTIA REMANESCENTE. SALDO

DEVEDOR APURADO EM DESACORDO COM A FORMA LEGAL.

NECESSIDADE DE ALIENAÇÃO JUDICIAL. EXEGESE DOS ARTS. 1.070 E

1.071 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. TÍTULO EXECUTIVO DESTITUÍDO

DE LIQUIDEZ E CERTEZA. INEXEQUIBILIDADE RECONHECIDA.

NULIDADE. ART. 618, I, DO CODEX INSTRUMENTALIS. QUESTÃO DE

ORDEM PÚBLICA. POSSIBILIDADE DE PRONÚNCIA DE OFÍCIO PELO

MAGISTRADO. EXTINÇÃO DA AÇÃO DE EXECUÇÃO E DOS EMBARGOS.

RECURSO PREJUDICADO.

1. De acordo com a jurisprudência sedimentada no Superior Tribunal de

Justiça e nesta corte a 'venda extrajudicial do bem, independentemente

de prévia avaliação e de anuência do devedor quanto ao preço, retira ao

eventual crédito remanescente a característica de liquidez, e ao título

dele representativo, em conseqüência, a qualidade de título executivo.

Em casos tais, pelo saldo devedor somente responde pessoalmente, em

processo de conhecimento, o devedor principal'[... ]"(RESP 278.065/GO,

Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes direito, terceira turma, julgado em

12/06/2001, DJ 27/08/2001, p. 330) 2. As nulidades previstas no art. 618

do código de processo civil podem ser pronunciadas de ofício pelo juiz a

qualquer tempo e grau de jurisdição. (TJSC - AC 2012.092938-1;

Blumenau; Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Marcus Túlio

Sartorato; Julg. 02/04/2013; DJSC 08/04/2013; Pág. 153)

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS À EXECUÇÃO. CONTRATO DE SERVIÇOS

DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. TÍTULO. LIQUIDEZ. AUSÊNCIA.

EXECUÇÃO. NULIDADE.

I. Nos termos do art. 24 do Estatuto da Advocacia. Lei nº 8.906/94, o

contrato de honorários advocatícios é título executivo extrajudicial. Não

obstante a validade do título, é imprescindível verificar se contém os

requisitos de exigibilidade, certeza e liquidez.

II. O descumprimento do contrato de serviços advocatícios, não habilita

a cobrança da integralidade do valor dos honorários se não houve a

contraprestação de serviços equivalente, sob pena de enriquecimento

sem causa do exequente.

III. Segundo disposto no art. 618, I, do Código de Processo Civil, se o título

exeqüendo depender de apuração da quantia devida, a execução

respaldada em tal documento é nula. VI. Deu-se provimento ao recurso.

(TJDF - Rec 2011.01.1.040354-5; Ac. 659.773; Sexta Turma Cível; Rel.

Des. José Divino de Oliveira; DJDFTE 13/03/2013; Pág. 166)

Falta-lhe, mais, o requisito formal da assinatura de

duas testemunhas instrumentárias, onde, na falta desta, ausente o título

executivo:

“ Integra a substância do documento particular a

assinatura de duas testemunhas. Decidiu a 4ª Turma do STJ que na

sua falta não há título. (ASSIS, Araken de. Manual de Execução. 10ª

Ed. São Paulo: RT, 2006. Pág. 170)

A execução, por esse norte, é nula.

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À EXECUÇÃO DE TÍTULO EXTRAJUDICIAL.

CONTRATO PARTICULAR DE CONFISSÃO DE DÍVIDA. AUSÊNCIA DE

ASSINATURA DE DUAS TESTEMUNHAS. AUSÊNCIA DE TÍTULO

EXECUTIVO. ART. 585, II, DO CPC.

É nula a execução ajuizada com base em contrato particular de confissão

de dívida destituído da assinatura de duas testemunhas, em violação aos

arts. 585, II, e 618, I, ambos do CPC. Precedentes do STJ e do TJRS.

REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO. UNÂNIME.

(Apelação Cível Nº 70021690672, Décima Oitava Câmara Cível, Tribunal

de Justiça do RS, Relator: Cláudio Augusto Rosa Lopes Nunes, Julgado em

22/07/2010)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. EXECUÇÃO. CONTRATO

PARTICULAR DE CONFISSÃO DE DÍVIDA. REQUISITOS DO TÍTULO

EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. PREQUESTIONAMENTO. DECISÃO

AGRAVADA MANTIDA. IMPROVIMENTO.

I. Não constitui título executivo o contrato particular que não preenche

os requisitos do artigo 585, II, do CPC, porquanto ausente assinaturas de

duas testemunhas.

II. A agravante não trouxe nenhum argumento capaz de modificar a

conclusão do julgado, a qual se mantém por seus próprios fundamentos.

III. É inadmissível o recurso especial quanto à questão que não foi

apreciada pelo Tribunal de origem.

Agravo improvido.

(AgRg no REsp 1096195/PR, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA

TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 11/05/2009).

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO.

EXECUÇÃO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO. INAPTIDÃO DO TÍTULO

EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. AUSÊNCIA DE ASSINATURA DE

TESTEMUNHAS.

1. A execução, à semelhança da ação cognitiva, obedece, quanto às suas

condições, a lei vigente à data da propositura.

2. Consoante assentado no aresto a quo (fl. 208): Anteriormente à edição

da Lei 8.953/94, que alterou o artigo 585, II, do CPC, e possibilitou a

execução de obrigação expressa em documento público, e não apenas

em instrumento público, somente se fazia possível executar a Fazenda

Pública com base em documento emitido por seus agentes, se referido

documento viesse acompanhado da firma de duas testemunhas.

3. Destarte, a execução foi proposta em 14 de abril 1.993, por isso que,

embora o título em questão consubstancie a certeza e a liquidez, o

mesmo é inexigível porquanto ausente da assinatura de duas

testemunhas (precedente: REsp 332.926/RO, Relator Ministro CARLOS

ALBERTO MENEZES DIREITO, Terceira Turma, DJ de 26 de agosto 2.002).

4. A lei enuncia em numerus clausus os títulos extrajudiciais constantes

da relação do artigo 585 do CPC. A enumeração exaustiva decorre do

fato de que os mencionados títulos autorizam a prática de atos de

soberania e de enérgica invasão na esfera jurídico-patrimonial do

devedor, razão pela qual não podem os particulares produzirem, de

acordo com a vontade individual, uma fonte de atos autoritário-judiciais

(nullun titulus sine lege).

5. Consectariamente, ausentes os requisitos do título à época da

propositura da execução, inviável juridicamente a mesma, conforme

assentado na instância local, sob o pálio da impossibilidade jurídica do

pedido, o que não inibe a parte de promover novel processo

obedecendo as atuais condições da ação executiva, porquanto não

atingido o crédito exeqüendo.

6. Recurso especial conhecido e desprovido.

(REsp 700.114/MT, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado

em 27/03/2007, DJ 14/05/2007 p. 251).

3.1.3. PACTO BILATERAL – AUSÊNCIA DE CERTEZA E

EXIGIBILIDADE

Mais uma vez debate-se que nos contratos em ensejo

não estão revestidos de liquidez, certeza e exigibilidade, nos termos dos arts.

585, II e 586, do CPC, e que, portanto, inaptos a sustentar a ação de execução.

É de sabença geral, que constitui título executivo

extrajudicial apto a embasar a ação de execução aquele que, de pronto, evidencie

liquidez, certeza e exigibilidade, requisitos indispensáveis, nos termos do artigo

586, do CPC.

Dito isto, somente na hipótese em que a pretensão

deduzida em juízo não demandar qualquer acertamento do direito poderá o

credor lançar mão do procedimento executivo de forma a assegurar o

cumprimento da obrigação.

Nos pactos em vertente, por se tratarem de pactos de

prestação de serviços(engenharia) de medições e levantamento de solos,

não se revestem de liquidez, certeza e exigibilidade, haja vista sua natureza

jurídica de flagrante bilateralidade, ou seja, estabelece obrigações para ambas as

partes, sendo a do Embargado de “estudos pedológicos”, com atividades de

campo, laboratório e escritório,(vide preâmbulo da apresentação da proposta

técnica feita pelo Embargado) e a da Embargante, adimplir com as parcelas

ajustadas(no primeiro contrato, já que o outro não passou de proposta).

Com efeito, não é possível admitir a execução do

primeiro contratoo, sem a prova do efetivo cumprimento das obrigações do

Exequente-Embargado.

Logo, inafastável o reconhecimento de que falta ao

contrato em questão os requisitos da certeza e exigibilidade.

Vejamos as lições de Humberto Theodoro Júnior

neste tocante:

"Nessa ordem de idéias, o título há de ser completo, já que não se

compreende nos objetivos da execução forçada a definição ou o

acertamento de situação jurídica controvertida.

(...)

Não cabendo ao juiz pesquisar em torno da existência e extensão do

direito do credor, no curso da execução, toda fonte de convicção ou

certeza deve ser concentrar no título executivo. " (In, Curso de Direito

Processual Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2010. Pág. 143)

No mesmo sentido:

EMBARGOS À EXECUÇÃO. CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

ESCOLARES. EXECUÇÃO NULA (ART. 618, INCISO I, DO CPC).

Negócio jurídico que não ostenta a qualidade de título de crédito

extrajudicial e que não se encaixa na previsão do art. 585, inciso II, do

CPC. Rol numerus clausus. Obrigação de pagar nele inserida que não é

por si mesma líquida, certa e exigível. Certeza e liquidez que devem estar

intrínsecas ao título. Crédito que depende da aferição dos fatos

decorrentes do contrato. Execução incabível. Sentença reformada.

Recurso provido. (TJSP - APL 0011845-31.2010.8.26.0664; Ac. 6633497;

Votuporanga; Décima Primeira Câmara de Direito Privado; Rel. Des.

Rômolo Russo; Julg. 04/04/2013; DJESP 22/04/2013)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE EXECUÇÃO. INDEFERIMENTO DA PETIÇÃO

INICIAL. CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS. PROMOÇÃO DE

FORMATURA ACADÊMICA. RESCISÃO UNILATERAL PELOS

CONTRATANTES.

Execução da cláusula penal pela empresa contratada. Pacto que não se

reveste dos requisitos de liquidez, certeza e exigibilidade e, por

conseguinte, não se consubstancia em título extrajudicial apto ao

procedimento executivo (arts. 586 e 618, inc. I, ambos do código de

processo civil). Sentença extintiva mantida. Recurso conhecido e

desprovido. (TJSC - AC 2012.086222-5; Capital; Sexta Câmara de Direito

Civil; Rel. Des. Subst. Stanley da Silva Braga; Julg. 04/04/2013; DJSC

15/04/2013; Pág. 401)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À EXECUÇÃO. CONTRATO DE

PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS EDUCACIONAIS. I. JUSTIÇA GRATUITA.

PEDIDO FORMULADO NA INICIAL. NÃO ANALISADO PELO JUÍZO.

DEFERIMENTO. II. AUSÊNCIA DE TÍTULO EXECUTIVO. ALEGAÇÃO

ACOLHIDA. CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS EDUCACIONAIS.

NECESSIDADE DE PROVA DO CUMPRIMENTO DA CONTRAPRESTAÇÃO.

INTELIGÊNCIA DO ART. 615, IV, DO CPC. EXTINÇÃO DA EXECUÇÃO

DECRETADA. III. ÔNUS DE SUCUMBÊNCIA. INVERSÃO NECESSÁRIA.

I. Cumpridos os requisitos legais e inexistindo nos autos óbice à

concessão, deve ser conferida a justiça gratuita a quem não pode pagar

as custas processuais sem o prejuízo de sua subsistência.

II. Contratos bilaterais. Nos contratos bilaterais incumbe ao credor

provar o cumprimento de sua obrigação (cpc 615 iv), a fim de tornar o

instrumento hábil a instruir o processo de execução, a fim de tornar o

instrumento hábil a instruir o processo de execução como título

executivo extrajudicial (stj, RESP 196.967-df, Rel. Min. Sálvio de

Figueiredo Teixeira, j. 2.12.1999, DJU 8.3.200, p. 122) 1

III. Julgado procedente o pedido dos embargos, com extinção da

execução, impõe-se a inversão dos ônus de sucumbência. Apelação cível

conhecida e provida. (TJPR - ApCiv 0947165-4; Londrina; Décima Sexta

Câmara Cível; Rel. Des. Shiroshi Yendo; DJPR 26/03/2013; Pág. 225)

Inafastável, no caso, o reconhecimento da

inadequação da via processual eleita pelo Embargado, ação de execução, o que

conduz ao indeferimento da inicial e a extinção do feito sem julgamento de

mérito.

3.1.3. AUSÊNCIA DE PROVA DO ADIMPLEMENTO PELO

EXEQUENTE

Ficou demonstrado que a hipótese em estudo é de

contrato bilateral, onde há deveres de ambas partes ora em litígio.

Diante disso, cabia ao Exequente-Embargado

demonstrar que cumprira sua obrigação no trato em espécie. Ao revés,

nada(absolutamente nada) o pseudo credor trouxe aos autos da execução,

culminando, por este ângulo, na nulidade da execução.

Trata-se de prova essencial à propositura da

execução


Art. 614 – Cumpre ao credor, ao requerer a execução, pedir a citação do

devedor e instruir a inicial:

( . . . )

III – com a prova de que se verificou a condição, ou ocorreu o termo

(art. 572).

Art. 615 – Cumpre ainda ao credor:

( . . . )

IV – provar que adimpliu a contraprestação, que lhe corresponde, ou

que lhe assegura o cumprimento, se o executado não for obrigado a

satisfazer a sua prestação senão mediante a contraprestação do credor.

Art. 618 – É nula a execução:

( . . . )

III – se instaurada antes de se verificar a condição ou de ocorrido o

termo, nos casos do art. 572.

No plano da Legislação Civil temos que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 476 – Nos contratos bilaterais, nenhum dos contraentes, antes de

cumprida sua obrigação, pode exigir o implemento da do outro.

Vejamos as lições de Araken de Assis sobre o tema:

“Na observação dos tipos contratuais nominados, e de uso

consagrado pelo tráfico, nada obstante o papel relevante do auto-

regramento de vontade dos parceiros se consagra a categoria do

contrato bilateral ou sinalagmático. É aquele ‘em que cada um dos

figurantes assume o dever de prestar para que o outro ou outros lhe

contraprestem. A contraprestação constitui a prestação do outro

figurante.

( . . . )

O art. 615, IV, onera o credor coma prova, companheira da inicial, do

adimplemento da contraprestação, ou a asseguração do seu

cumprimento, ‘se o executado não for obrigado a satisfazer a sua

prestação senão mediante a contraprestação do credor’. No mesmo

sentido reza, de modo altissonante, que ‘não se procederá a

execução’, caso o obrigado ofereça sua prestação e o exequente não

preste a sua. “( Ob e aut., cits, Págs. 188-189).

Ainda nas lições de Humberto Theodoro Júnior,

nesta circunstâncias(ausência de prova da contraprestação), é o caso de carência

da ação executiva, senão vejamos:

“Prevendo a possibilidade de execução de título que contenha uma

obrigação dessa natureza, estatui o Cód. De Processo Civil que, ‘em

todos os casos é defeso a um contraente, antes de cumprida sua

obrigação, exigir o implemento da do outro, não se procederá à

execução, se o devedor se propõe satisfazer a prestação, com meios

considerados idôneos pelo juiz, mediante execução da

contraprestação do credor, e este, sem justo motivo, recusar a

oferta’(art. 582)

Trata-se de aplicação ao processo de execução, da exceptio non

adimplenti contractus, que é de natureza substancial e que terá lugar

sempre que o credor pretender executar o devedor, sem a prévia ou

o concomitante realização da contraprestação a ser cargo. Por força

dessa exceção, a execução se frustrará, dada a ausência de um dos

seus pressupostos indeclináveis – o inadimplemento --, já que a

recusa do devedor ao pagamento será justa e, por isso, o credor,

enquanto não cumprida sua contraprestação, apresentar-se-á como

carente da ação de execução. “( Ob, cit, pág. 145)

( destacamos )

(4) – NO ÂMAGO DA DEFESA

4.1. CAUSAS IMPEDITIVAS – PAGAMENTO – NÃO

CUMPRIMENTO OBRIGAÇÃO


Art. 745 – Nos embargos, poderá o executado alegar:

( . . . )

V – qualquer matéria que seria lícito deduzir como defesa

em processo de conhecimento.

Colhe-se do quadro fático exposto nesta peça

vestibular que ficou demonstrado nos autos que a Embargante que adimpliu

com a parte que lhe competia, onde, inclusive, acostou-se a presente pela

inaugural todos os comprovantes de pagamento.(CC, art. 394 c/c 396).

Provou-se, mais, que o Embargado não cumpriu

com sua contraprestação, em que pese seu dever processual de demonstrar

com a inicial, não cabendo, por conseguinte, à Embargante qualquer obrigação de

pagar.(CC, art. 476).

4.2. REQUER CONDENAÇÃO EM LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ

O propósito do Embargante foi unicamente de instigar

a Embargante, trazendo ônus financeiros para demandar em juízo, maiormente

para ter seu nome incluso no rol de processos pendentes deste Tribunal e, mais,

tendo que contratar advogado para defender seus interesses.

Diante deste propósito, pede-se a condenação do

Embargado em litigância de má-fé, posto que faltou com a verdade. (CPC, art. 14,

inc. I, art. 17, I c/c art. 18)

(5) – P E D I D O S E R E Q U E R I M E N T O S

Por tudo que foi exposto, pede e requer o Embargante

que:

a) Determinar a intimação do

Embargado, por seu patrono

regularmente constituído nos autos

da Execução, para, no prazo de

15(quinze dias), querendo, vir

impugnar a presente Ação

Incidental(CPC, art. 740);

b) julgar extinta a ação executiva,

por conta da ausência de título

executivo, nos moldes dos

fundamentos expostos nessa inicial;

c) não sendo acolhidas sustentações

quanto a nulidade do título

executivos, o que se diz apenas por

argumentar, sucessivamente pede

sejam julgados procedentes os

pedidos formulados nesta ação

incidental, de sorte a acolher as

teses de impossibilidade da

execução, seja pelo pagamento do

pretenso débito ou pelo fato de o

exequente não ter cumprido a parte

que lhe competia no quanto

convencionado;

d) pede a condenação no ônus de

sucumbência, além da litigância de

má-fé;

e) protesta provar o alegado por toda

espécie de prova admitida (CF, art.

5º, inciso LV), nomeadamente pelo

depoimento do Embargado, oitiva de

testemunhas, juntada posterior de

documentos como contraprova e

perícia, tudo de logo requerido.

Concede-se à causa o valor de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ),

que é o mesmo concedido à ação de execução.

PROCESSUAL CIVIL. VALOR DA CAUSA. EMBARGOS À

EXECUÇÃO POR TÍTULO EXTRAJUDICIAL.

INSURGÊNCIA CONTRA O TOTAL DA DÍVIDA

EXECUTADA.

Valor dos embargos que deve corresponder ao da execução.

Impugnação da embargada acolhida para tanto. Recurso do

embargante improvido. (TJSP - AI 990.09.327171-0; Ac.

4451769; Guará; Décima Quarta Câmara de Direito Privado;

Rel. Des. Thiago de Siqueira; Julg. 07/04/2010; DJESP

10/05/2010)

Respeitosamente, pede deferimento. Curitiba (PR), 00 de abril de 0000.

Beltrano de Tal Advogado – OAB(SP) 112233

A presente Ação Incidental é instruída com

cópia integral do processo de execução nº. 112233-44.2010.11.06.0001, onde

declara-se como sendo autênticos e conferidos com os originais todos os

documentos ora colacionados, sob as penas da lei.


Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:

[ . . . }

IV - as cópias reprográficas de peças do próprio processo judicial

declaradas autênticas pelo próprio advogado sob sua

responsabilidade pessoal, se não lhes for impugnada a

autenticidade.

Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depósito

ou caução, poderá opor-se à execução por meio de embargos.

Parágrafo único. Os embargos à execução serão distribuídos por

dependência, autuados em apartado e instruídos com cópias das

peças processuais relevantes, que poderão ser declaradas

autênticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal.”

Data Supra

Beltrano de Tal Advogado – OAB(SP) 112233

Ação de Embargos de Terceiro c/c Pedido de Liminar


DE CURITIBA - PR.

PEDE A SUSPENSÃO IMEDIATA DO PROCESSO PRINCIPAL (CPC, art. 1052)

AÇÃO DE EMBARGOS DE TERCEIRO

Distribuição por dependência ao processo nº. 7777.444.3333.2.88.0001

(CPC, art. 1049) Intermediado por seu mandatário ao final firmado –

instrumento procuratório acostado – causídico inscrito na Ordem dos Advogados

do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº 112233, com seu escritório profissional

consignado no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz do art. 39, inciso I,

do Estatuto de Ritos, indica-o para as intimações necessárias, comparece, com o

devido respeito à presença de Vossa Excelência, FRANCISCO DOS

SANTOS(“Embargante”) solteiro, médico, inscrito no CPF(MF) sob o nº.

333.444.222-11, residente e domiciliado na Rua X, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP

nº. 55666-77, para ajuizar, com fulcro nos arts. 1046 e segs. da Legislação


AÇÃO DE EMBARGOS DE TERCEIRO, ( com pedido de “medida liminar” )

contra m face de

( 1 ) BANCO ZETA S/A(“Embargado”), instituição financeira de direito privado,

possuidora do CNPJ(MF) nº. 88.777.555/0001-44, com endereço sito na Rua dos

bancos, nº. 0000, em Curitiba(PR) – CEP nº. 55666-77,

( 2 ) JOSUÉ DAS QUANTAS (“Embargado”), solteiro, dentista, residente e

domiciliado na Rua Y, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP nº. 55777-66 , inscrito no

CPF(MF) sob o nº. 444.777.333-22,

em razão das justificativas de ordem fática e direito, abaixo delineadas.

(1) – CONSIDERAÇÕES INICIAIS

( i ) DA TEMPESTIVIDADE


Art. 1048 – Os Embargos podem ser opostos a

qualquer tempo no processo de conhecimento

enquanto não transitada em julgado a sentença

e, no processo de execução, até cinco (5) dias

depois da arrematação, adjudicação ou remição,

mas sempre antes da assinatura da respectiva

carta.

Contata-se que a presente ação tem por fundamento

desconstituir ato constritivo judicial (penhora), em face de ação de execução por

título extrajudicial.

Na ação supracitada, a fase processual que ora

apresenta-se é a publicação de edital para praceamento do bem imóvel ora

em estudo.

Portanto, à luz do que preceitua o art. 1048 do

Estatuto de Ritos, não existiu, ainda, “arrematação”, “adjudicação” ou “remição”

do imóvel em apreço.

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TEMPESTIVIDADE.

COMPRA E VENDA DE IMÓVEL OBJETO DE PENHORA NÃO

REGISTRADA. ARREMATAÇÃO. FRAUDE À EXECUÇÃO. CONFIGURAÇÃO

(ART. 593, II, DO CPC).

O art. 1048 do CPC estabelece que os embargos de terceiro no processo

de execução devem ser opostos no prazo de até cinco dias após a

arrematação. Hipótese na qual a embargante se manifestou nos autos

da execução, demonstrando inconformidade com a designação dos

leilões, deixando de ingressar com os embargos de terceiro no prazo

estabelecido em Lei. Intempestividade reconhecida em relação à

embargante. O embargante, contudo, não fez parte da execução, não se

manifestou nos autos, e não há qualquer indício de que ele soubesse da

existência da ação de execução, tendo em vista que a penhora não foi

registrada na matrícula do bem. Tempestividade dos embargos de

terceiro reconhecida em relação a ele. Prazo para oposição de embargos

de terceiro que se inicia com a efetiva turbação na posse. Precedentes.

Julgamento do mérito com base no art. 515 § 3º do CPC. A Lei garante a

efetividade da jurisdição executiva por meio da fraude à execução,

instituto de direito processual de ordem pública. Para a caracterização

deste instituto, imprescindível o preenchimento dos pressupostos

objetivos estabelecidos no art. 593, II, do código de processo civil.

Elementos subjetivos como a boa-fé, a má-fé e o `concilium fraudis, que

são estranhos à fraude à execução. Comprovada a existência de ação

contra o vendedor no momento da alienação, assim como demonstrado

que a venda do bem levou o devedor à insolvência, caracterizada está a

fraude de execução. Deram parcial provimento à apelação. (TJRS - AC

131604-31.2010.8.21.7000; Porto Alegre; Décima Oitava Câmara Cível;

Rel. Des. Nelson José Gonzaga; Julg. 16/02/2012; DJERS 28/02/2012)

Tempestivo, desta feita, o ajuizamento da presente

ação.

( ii ) LEGITIMIDADE ATIVA

A ação de execução em mira (Proc. nº.

7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependência, tem como partes o

Embargado(“Banco Zeta S/A”) e, no pólo passivo da mesma, singularmente o

senhor Josué das Quantas.

Destarte, o Embargante não é parte na relação

processual acima citada.

Ademais, conforme adiante se comprovará por

documentos no debate fático, o Embargante é possuidor direto do imóvel

constrito pela penhora.

Nesse contexto, temos que o Embargante é parte

legitima para defender a posse do bem em espécie, pois define o Estatuto de

Ritos que:


Art. 1046 – Quem, não sendo parte no processo, sofrer turbação ou

esbulho na posse de seus bens por ato de apreensão judicial, em casos

como o de penhora, depósito, arresto, seqüestro, alienação judicial,

arrecadação, arrolamento, inventário, partilha, poderá requerer que

sejam manutenidos ou restituídos por meio de embargos.

§ 1º - Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou

apenas possuidor.

( destacamos )

A propósito:

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIROS. DEFESA DA MEAÇÃO.

LEGITIMIDADE ATIVA.

Cônjuge que não figurava como ré nos autos da ação principal na época

da propositura dos embargos. Sentença de extinção do feito sem

julgamento do mérito (art. 267, VI, CPC) reformada. Legitimidade

reconhecida. Análise do mérito. Exegese do art. 515, § 3º do CPC. Prova

testemunhal e documental comprovando a posse anterior exercida pela

embargante. Posse mantida. Embargos de terceiro procedentes.

Recurso conhecido e provido. (TJSC - AC 2012.070019-0; São Francisco

do Sul; Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Juiz Saul Steil; Julg.

30/10/2012; DJSC 07/11/2012; Pág. 186)

( iii ) LEGITIMIDADE PASSIVA

LITISCONSÓRCIO NECESSÁRIO-UNITÁRIO


Art. 47 – Há litisconsórcio necessário, quando,

por disposição de lei ou pela natureza da relação

jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de modo

uniforme para todas as partes; caso em que a

eficácia da sentença dependerá da citação de

todos os litisconsortes no processo.

Tendo em vista que a ação de execução fora ajuizada

contra o senhor Josué das Quantas (“Embargado”), faz-se necessária a inclusão

do mesmo no pólo passivo da demanda junto com o primeiro Embargado, eis

que a decisão judicial originária deste processo os atingirá

diretamente.(CPC, art. 47)

Sobre o assunto, o Colendo o Superior Tribunal de

Justiça já decidiu que:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATÉRIA CONSTITUCIONAL.

VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC. NÃO OCORRÊNCIA. AÇÃO RESCISÓRIA.

ART. 485, V, DO CPC. VIOLAÇÃO A LITERAL DISPOSIÇÃO DE LEI.

EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO

UNITÁRIO. EXEQUENTE E EXECUTADO. CONSTRIÇÃO SOBRE BEM

HIPOTECADO.

1. É admissível que no Recurso Especial em ação rescisória se aponte

contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos

fundamentos do acórdão rescindendo. Precedentes da Corte Especial.

2. Não compete ao Superior Tribunal de Justiça, em Recurso Especial, o

exame de violação a dispositivos da Constituição Federal.

3. Se as questões trazidas à discussão foram dirimidas, pelo Tribunal de

origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem

omissões deve ser afastada a alegada violação ao art. 535 do Código de

Processo Civil.

4. Nos embargos de terceiro, há litisconsórcio necessário unitário entre

o exequente e o executado, quando a constrição recai sobre imóvel dado

em garantia hipotecária pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC,

segundo o qual "há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de

Lei ou pela natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de

modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença

dependerá da citação de todos os litisconsortes no processo. "

5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 601.920; Proc. 2003/0189958-8;

CE; Quarta Turma; Relª Minª Isabel Gallotti; Julg. 13/12/2011; DJE

26/04/2012)

Na mesma trilha, observamos o seguinte julgado:

EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSÓRCIO NECESSÁRIO PASSIVO.

Ação de rescisão contratual cumulada com pedido de reintegração de

posse movida apenas contra um dos cônjuges. Impossibilidade.

Aplicação dos artigos 47 e 10 § 1º inciso I, ambos do Código de Processo

Civil. Sentença anulada a partir da citação, porém convalidado o ato em

relação ao réu. Recurso provido. (TJSP - APL 9131943-

46.2007.8.26.0000; Ac. 6256847; São José do Rio Preto; Sétima Câmara

de Direito Privado; Rel. Des. Mendes Pereira; Julg. 29/08/2012; DJESP

06/11/2012)

Endossa este raciocínio as lições de Daniel Amorim

Assumpção Neves, quando assim professa:

" Os embargos de terceiro são ação de conhecimento de rito

especial sumário, de que dispõe o terceiro ou a parte a ele equiparada,

sempre que sofra uma constrição de um bem do qual tenha posse (como

senhor ou possuidor) em razão de decisão judicial proferida num

processo do qual não fora partícipe. O objetivo da ação de embargos de

terceiro é desconstituir a constrição judicial com a consequente

liberação do bem. Também pode ser utilizada preventivamente, com o

propósito de evitar a realização da constrição. “ (NEVES, Daniel Amorim

Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 4ª Ed. São Paulo:

Método, 2012. Pág. 1.419)

Deflui desses conceitos que os embargos de terceiro

devem ser manejados, em face das partes que estão em litígio no processo

principal (execução), ou seja, exequente e executados (litisconsórcio passivo

necessário-unitário).

(2) – BREVE EXPOSIÇÃO FÁTICA

Na data de xx de novembro do ano de yyyy, o

segundo Embargado(“Josué das Quantas”), vendeu ao Embargante, através de

escritura pública, pelo preço de R$ 140.000,00(cento e quarenta mil reais), o

imóvel sito na Rua X, nº. 0000 – Centro, em Curitiba(PR), matriculado sob o nº

9999, à fl. 94 do Livro 2-OGP, do 00º Ofício do Registro de Imóveis de

Curitiba/PR.(doc. 01)

Referido imóvel, de outra banda, é utilizado pelo

Embargante para o exercício de sua atividade profissional como médico, conforme

comprova-se pelo alvará de funcionamento acostado. (doc. 02). Apesar de não

ter transferido o referido bem para seu nome, no mesmo foram feitas várias

reformas pelo Embargante, o que atesta-se pela inclusa documentação. (docs.

03/17). Ademais, o Embargante sempre pagou o Imposto Territorial do imóvel, o

qual já consta em seu nome. (docs. 18/25). Outrossim, as contas de energia

elétrica e de água/esgoto do mesmo são registradas em nome do Embargante, as

quais vem sendo pagas desde que tomou posse do imóvel.(docs. 26/30)

Resulta, assim, que o Embargante, desde o

pagamento do preço acertado na Escritura Pública de Compra e Venda do imóvel

em questão, sempre esteve na posse direta do bem, onde, inclusive, tal

circunstância fática-jurídica (transmissão da posse) consta da cláusula 16ª do

referido documento.

Consoante a inicial da ação de execução(proc. nº.

7777.444.3333.2.88.0001), cuja cópia ora anexamos, a qual tramita por

dependência, o Banco-Embargado ajuizou em yy de outubro do ano de zzzz

referido feito executivo, em face da inadimplência de título executivo extrajudicial.

(doc. 31)

Tendo sido citado em zz de janeiro de yyyy para pagar

o débito, o segundo Embargado(“Josué das Quantas”) quedou-se inerte,

ocasionando a penhora do imóvel acima descrito, vendido, como afirmado, ao

Embargante, cujo auto ora carreamos.(doc. 32).

A ação executiva tivera tramitação normal, tendo sito

o imóvel em estudo(penhorado) anunciado em jornal de grande circulação para

ser levado à praça, conforme edital para tal desiderato.(doc. 33)

Foi então que o segundo Embargado(“Josué das

Quantas”), na data de yy de abril de zzzz, um tanto constrangido com a situação

criada, levou ao conhecimento do Embargante que o imóvel em liça iria ser levado

à praça, pedindo ao mesmo que adotasse as providências para tentar evitar a

alienação judicial do bem.

Foi quando o Embargante, por tais circunstâncias,

ajuizou a presente ação de embargos de terceiro, objetivando anular a indevida

constrição judicial no imóvel em destaque.

(3) – NO PLANO DE FUNDO DESTA AÇÃO

( i ) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIÇÃO JUDICIAL(PENHORA)

Os presentes Embargos tem por objetivo excluir a constrição

do bem cogitado, quando o Embargante apresenta-se como possuidor direto do

mesmo e, não sendo parte do processo, sofreu turbação por ato judicial(penhora).

Primeiramente, devemos sopesar que o caso em

vertente não representa fraude à execução, posto que o bem fora adquirido, por

escritura pública,em data anterior a propositura da ação executiva.


Art. 593 – Considera-se em fraude de execução a alienação ou

oneração de bens:

I – quando sobre eles pender ação fundada em direito real;

II – quando, ao tempo da alienação ou oneração, corria contra o

devedor demanda capaz de reduzi-lo a insolvência;

Ademais, esta matéria(fraude contra credores)

sequer poderá ser levantada em sede destes Embargos de Terceiro.

STJ - Súmula nº 195 - Em embargos de terceiro não se anula ato

jurídico, por fraude contra credores.

De acordo com a condução tida no art. 1046 do

Estatuto de Ritos, se o bem penhorado é de terceiro(aqui o Embargante), assiste-

lhe o direito de pleitear a prestação jurisdicional para desconstituir a constrição,

mediante prova da posse e/ou propriedade do bem.

Demonstrou-se, já com a presente peça vestibular,

por meio de inúmeros documentos, que o Embargante detém a posse direta do

imóvel muito antes do aviamento da ação executiva. Ou seja, o Embargante é

possuidor de boa-fé.

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. EXECUÇÃO DE NOTA

PROMISSÓRIA. SENTENÇA DE PROCEDÊNCIA. RECURSO DO

EMBARGADO. PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA REJEITADA.

PENHORA DE BEM IMÓVEL ALIENADO À TERCEIRO. AUSÊNCIA DE

REGISTRO NA MATRÍCULA DO IMÓVEL. PROCEDIMENTO IRRELEVANTE.

Prova da posse do bem destinado a terceiro mediante contrato de

compra e venda. Analogia com a Súmula nº 84 do Superior Tribunal de

Justiça. Desconstituição da penhora mantida. Precedentes da corte.

Recurso conhecido e desprovido. "Nos termos da Súmula nº 84 do

Superior Tribunal de Justiça, "é admissível a oposição de embargos de

terceiro fundados em alegação de posse advinda de compromisso de

compra e venda de imóvel, ainda que desprovido do registro". Provadas

as sucessivas alienações do imóvel primitivamente pertencente ao

devedor, iniciadas antes mesmo do aforamento de ação de

conhecimento, que culminou com sua penhora e posterior adjudicação,

e demonstrada a posse boa da autora sobre o bem, tornam-se ineficazes

os atos constritivos" (apelação cível n. 2012.013584-3, de laguna, Rel.

Des. Luiz Carlos freyesleben, j. Em 29.03.2012). (TJSC - AC 2011.065908-

9; Araranguá; Segunda Câmara de Direito Comercial; Relª Desª Rejane

Andersen; Julg. 09/04/2013; DJSC 23/04/2013; Pág. 194)


Escritura de compra e venda lavrada em data posterior ao ajuizamento

da execução, todavia, anterior à citação do antigo proprietário/devedor.

Matrícula do imóvel livre de registro de penhora. Má-fé não

demonstrada que se fazia necessária para a proclamação da fraude.

Súmulas nºs 84 e 375 do STJ. Elemento subjetivo ausente. Sentença

reformada. Recurso provido. (TJSP - APL 9113708-94.2008.8.26.0000;

Ac. 6631458; Piracicaba; Vigésima Quarta Câmara de Direito Privado;

Rel. Des. Sérgio Rui; Julg. 04/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. PRELIMINAR DE

CERCEAMENTO DE DEFESA. HIPOTECA FIRMADA COM SOCIEDADE DE

CRÉDITO IMOBILIÁRIO. NULIDADE DE CLÁUSULA QUE PROÍBE A

TRANSFERÊNCIA DO IMÓVEL. APLICAÇÃO DA SÚMULA Nº 308 DO STJ

POR ANALOGIA. PROTEÇÃO DA POSSE DIRETA. TERCEIRO POSSUIDOR.

APLICAÇÃO DO ART. 1.046, § 1º, DO CPC E DA SÚMULA Nº 84 DO STJ.

PRELIMINAR REJEITADA. RECURSO PROVIDO.

O juiz da causa é o destinatário final das provas a quem cabe avaliar o

pedido de produção probatória, observada a sua necessidade e

conveniência (CPC, art. 130). É nula a cláusula que proíbe ao proprietário

alienar imóvel hipotecado (CC, art. 1.475, parágrafo único). Os efeitos de

sequela da hipoteca não podem prevalecer sobre bem adquirido por

terceiros de boa-fé, sobretudo se ausente a diligência do agente

financeiro em promover a satisfação de seu interesse junto ao devedor

hipotecante. "a hipoteca firmada entre a construtora e o agente

financeiro, anterior ou posterior à celebração da promessa de compra e

venda, não tem eficácia perante os adquirentes do imóvel. " (STJ, Súmula

nº 308) o art. 1.046, § 1º, do CPC protege a posse direta do terceiro

turbado/esbulhado, independente de sua qualidade de senhor ou

possuidor. (TJMT - APL 2140/2012; Capital; Primeira Câmara Cível; Rel.

Des. Marcos Machado; Julg. 19/09/2012; DJMT 01/10/2012; Pág. 9)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. COMPRA E VENDA NÃO

REGISTRADA. PENHORA INDEVIDA. PROCEDÊNCIA DOS EMBARGOS.

INEFICÁCIA DA CONSTRIÇÃO E POSTERIOR VENDA JUDICIAL EM FACE

DO TERCEIRO POSSUIDOR DE BOA FÉ.

A falta de registro imobiliário não impede a procedência dos embargos

de terceiro. Inteligência da Súmula n. 84 do Superior Tribunal de Justiça.

Prova dos autos a evidenciar que a parte embargante detém os direitos

sobre a coisa constrita, legitimando-a ao manejo da ação possessória.

Contrato de compra e venda que restou firmado em data anterior à

constituição da dívida executada e do ajuizamento da execução.

Ausentes indícios de fraude, deve ser mantida a sentença, que apenas

declarou a ineficácia da venda judicial em face do embargante (sem

desconstituí-la), não havendo, pois, falar em eventual decadência.

Apelação desprovida. (TJRS - AC 290658-62.2012.8.21.7000;

Uruguaiana; Décima Segunda Câmara Cível; Rel. Des. José Aquino Flôres

de Camargo; Julg. 06/09/2012; DJERS 12/09/2012)

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TERCEIRO. PRELIMINAR

DE DESERÇÃO E INTEMPESTIVIDADE. AFASTADAS. POSSE. CONTRATO

DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA NÃO REGISTRADO. NULIDADE DO

CONTRATO. IMPOSSIBILIDADE. POSSUIDOR DE BOA-FÉ. APLICAÇÃO DA

SÚMULA Nº 84 DO STJ RECURSO DO EMBARGADO CONHECIDO E

IMPROVIDO.

1- A exigência da juntada de comprovante original do preparo tem como

escopo afastar eventual dúvida acerca de sua autenticidade. Se ficou

constatado perante o setor de custas deste Tribunal, que houve a baixa

da guia emitida, não há falar em deserção.

2- O prazo para embargos de terceiro é, no processo de execução, de até

5 dias depois da arrematação, adjudicação ou remição, mas sempre

antes da assinatura da respectiva carta. Todavia, para o terceiro de boa-

fé que, por não fazer parte da relação processual, não é intimado dos

atos e, diante disso, não detém conhecimento acerca de eventual

arrematação, adjudicação ou remição, o prazo deve fluir a partir do

momento em que toma ciência do esbulho ou da turbação contra a sua

posse.

3- A necessidade de convalidação de promessa de compra e venda de

imóvel, não legitima o credor-embargado, ao menos em sede de

embargos de terceiro, a postular, isoladamente, declaração de nulidade

do ato, o qual permanece irradiando efeitos enquanto não anulado por

sentença.

4- Demonstrada de forma inequívoca a transmissão da posse aos

embargantes, suficiente a sua condição de possuidores, ainda que

decorrente de defeituoso contrato de promessa de compra e venda,

para assegurar-lhes, por meio dos embargos de terceiro, a posse do

bem, com a desconstituição da penhora.

5- Nos termos da Súmula n. 84 do STJ, mostra-se possível manejar

embargos de terceiro para defender posse oriunda de compromisso de

compra e venda de imóvel, ainda que não registrado. (TJMS - AC-PrcoEsp

2012.003356-3/0000-00; Maracaju; Terceira Câmara Cível; Rel. Des.

Marco André Nogueira Hanson; DJEMS 26/04/2012; Pág. 23)

Tal fato por si só torna admissível a oposição de

embargos de terceiro fundados em alegação de posse advinda de escritura pública

não registrada.

STJ - Súmula nº 84 - É admissível a oposição de embargos de terceiro

fundados em alegação de posse advinda do compromisso de compra e

venda de imóvel, ainda que desprovido do registro.

Nesse contexto, maiormente em da posse de boa-fé

do Embargante e, mais, face à constrição após à aquisição do imóvel, a penhora

deverá desconstituída judicialmente, por sentença meritória.

( ii ) ÔNUS DA SUCUMBÊNCIA – PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE

De acordo com os princípios que regem a matéria,

não se pode, em tese, negar que o Embargante, se vencedor na demanda, terá

direito a receber, dos Embargados, o pagamento dos honorários de seu advogado.

Não importa se a penhora se deu por concorrência ou não dos Embargados. O

processo não haverá de resultar em dano para quem tenha razão, de há muito

observou Chiovenda. E isso ocorreria caso o Embargante não tivesse

ressarcimento das despesas que teve para defender seus direitos em juízo.

Aplicando-se a teoria da causalidade, hoje de regra aceita,

não se pode duvidar de que os Embargados, vencidos, deverão arcar com aquelas

despesas (STJ, Súmula 303).

No mesmo sentido:

APELAÇÃO CIVEL. EMBARGOS TERCEIRO. AQUISIÇÃO DE I MÓV EL.

TERCE IRO DE B OA. FÉ. AUSÊ NCIA DE AVERB AÇÃO NA MATRÍCUL A

DO IMÓVE L. P RES UNÇÃO DE B OA. FÉ. POSS E COMPROVADA.

RECURSO IMPROVIDO. PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE. ÔNUS

SUCUMBÊNCIA. EMBARGANTE DEU CAUSA À AÇÃO. RECURSO

ADESIVO IMPROVIDO.

Os embargos de terceiro têm por objetivo excluir da constrição os bens

de quem, sendo proprietário ou possuidor, e não sendo parte no

processo, sofrer esbulho ou turbação por ato judicial à sua posse, ou à

sua posse e seu domínio. Existência de anterior de contrato compra e

venda mas com transferência não registrada no cartório de registro de

imóveis. Prova da posse. Ônus da sucumbência a cargo do embargante

porque deu causa a penhora e ao ajuizamento da ação. (TJMS - APL

0127489-66.2007.8.12.0001; Campo Grande; Primeira Câmara Cível;

Rel. Des. Joenildo de Sousa Chaves; DJMS 29/11/2012; Pág. 14)


Execução com lastro em financiamento com garantia hipotecária. Não

oposição do credor hipotecário/exequente. Acolhimento parcial dos

embargos de terceiro. Ônus de sucumbência. Condenação da instituição

financiadora. Pedido de exclusão da condenação nos ônus

sucumbenciais. Acolhimento. Princípio da causalidade. Cabimento.

Súmula 303, do STJ. Recurso conhecido e provido. Incabível, em

princípio, a condenação do banco réu na sucumbência em embargos de

terceiro, onde ao exeqüente é impossível o conhecimento de venda

anterior de imóvel através de contrato não registrado no cartório de

imóvel respectivo. "Em embargos de terceiro, quem deu causa a

constrição indevida, deve ser responsável pelo pagamento dos

honorários advocatícios, diante do princípio da causalidade". (Súmula n.

303, STJ). (TJSC - AC 2012.013167-0; Criciúma; Segunda Câmara de

Direito Comercial; Rel. Des. Dinart Francisco Machado; Julg. 06/11/2012;

DJSC 19/11/2012; Pág. 204)

(4) – REQUERIMENTO DE MEDIDA LIMINAR

Tendo em vista que

a) Houve indevida constrição de bem(turbação da

posse);

b) que a posse em estudo é de boa-fé e anterior à

promoção da ação executiva;

c) sendo o Embargante legítimo possuidor;

d) verificado que o Embargante é terceiro em

relação à ação executiva.

torna-se mister que Vossa Excelência, com

supedâneo no art. 1051 do Caderno Processual Civil, conceda medida liminar

no sentido de:

( i ) expedir mandado de manutenção de posse em favor do

Embargante, com a suspensão imediata da ação executiva em

apreço;

( ii ) caso Vossa Excelência que a prova documental, acostada com

a presente peça vestibular, não foi suficiente para comprovar a

posse, o que se diz apenas por argumentar, sucessivamente pede

seja designada audiência preliminar para oitiva das testemunhas a

seguir arroladas(CPC, art. 1050, § 1º):

a) Antônia(qualificação completa – art. 407, do CPC);

b) Francisco( qualificação completa – art. 407, do CPC)

c) Maria( qualificação completa – art. 407, do CPC)


Posto isso,

comparece o Embargante para requerer que Vossa Excelência tome as seguintes

providências:

a) Determinar, por carta, após cumprida a medida liminar,

a CITAÇÃO dos Embargados, para, querendo, no prazo

de 10 (dez) dias, contestar a presente ação (CPC, art.

1053);

b) julgar procedente os pedidos formulados nesta Ação

de Embargos de Terceiro, tornando sem efeito a

constrição guerreada(penhora) e, confirmando a liminar

requerida e concedida, ordenar o levantamento da

penhora incidente sobre o imóvel objeto da matrícula

nº..., do 00º Ofício de Registro de Imóveis de Curitiba/PR,

condenando a Embargada, a título de sucumbência, em

honorários e custas processuais;

c) deferir a prova do alegado por todos os meios de

provas admitidas em direito(art. 5º, inciso LV, da Lei

Fundamental.), notadamente pelo depoimento pessoal

dos Embargados, oitiva das testemunhas arroladas

nesta peça processual, juntada posterior de documentos

como contraprova, perícia, tudo de logo requerido.

Dá-se à causa o valor de R$ .x.x.x.x.x.( .x.x.x.x.x.x.x),

que é o mesmo da Ação de Execução cogitada, a qual deu origem à contrição.

Respeitosamente pede, e espera merecer, deferimento.

Curitiba(PR), 00 de abril do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal Advogado - OAB(PR) 112233

Ação Incidental de Embargos de Terceiro


DE CURITIBA - PR.

PEDE A SUSPENSÃO IMEDIATA DO PROCESSO PRINCIPAL (CPC, art. 1052)

Distribuição por dep. ao Proc. nº. 005566.2007.07.0003-001 (CPC, art. 1049)

Intermediada por seu mandatário ao final firmado –





devido respeito à presença de Vossa Excelência, MARIA DAS SANTOS

(“Embargante”), casada, comerciária, inscrita no CPF(MF) sob o nº. 333.444.222-

11, residente e domiciliada na Rua X, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP nº. 55666-77,

para ajuizar, com fulcro nos arts. 1046, § 3º, da Legislação Adjetiva Civil, a

presente

AÇÃO DE EMBARGOS DE TERCEIRO,

( com pedido de “medida liminar” )

em face de

( 1 ) BANCO ZETA S/A (“Embargado”), instituição financeira de direito privado,



( 2 ) JOSUÉ DAS QUANTAS (“Embargado”), casado, empresário, residente e

domiciliado na Rua X, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP nº. 55777-66, inscrito no

CPF(MF) sob o nº. 444.777.333-22,





Art. 1048 – Os Embargos podem ser opostos a

qualquer tempo no processo de conhecimento

enquanto não transitada em julgado a sentença e, no

processo de execução, até cinco (5) dias depois da

arrematação, adjudicação ou remição, mas sempre

antes da assinatura da respectiva carta.


desconstituir ato constritivo judicial (penhora), em face de ação de execução por

título extrajudicial.


apresenta-se é a intimação da Embargante acerca da constrição judicial do

imóvel de sua parcial titularidade. (CPC, art. 655, § 2º)

Como se depreende do mandado de intimação da

penhora realizada, cuja cópia ora anexamos, a Embargante fora intimada da

penhora em 00/11/2222. (doc. 01)

Dessarte, temos que a presente Ação de Embargos

de Terceiro fora manejada dentro do quinquídio legal, tendo-se em conta a data

que a Autora tomara conhecimento da constrição judicial, ou seja, dia 00/11/2222.

Convém ressaltar notas de jurisprudência com esse

enfoque:

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIRO. TEMPESTIVIDADE.

INTERPRETAÇÃO EXTENSIVA DOS ARTS. 1.046 E 1.048 DO CPC

CIÊNCIA INEQUÍVOCA DO ATO EXPROPRIATÓRIO. AUSÊNCIA DE

PROVA. CIÊNCIA QUE NÃO SE PRESUME. RECURSO PROVIDO.

A contagem do prazo para a propositura dos embargos de terceiro inicia-

se com a ciência do ato de constrição, independente do trânsito em julgado

da sentença. A ciência do terceiro deve ser inequívoca e referir-se

especificamente à constrição judicial que recai sobre imóvel não

pertencente às partes da ação principal. A ciência do ato expropriatório não

pode ser presumida. (TJMT - APL 143135/2012; Primeira Câmara Cível;

Rel. Des. Marcos Machado; DJMT 17/04/2013; Pág. 11)

APELAÇÃO CÍVEL. EXECUÇÃO FISCAL. EMBARGOS DE TERCEIRO.

TEMPESTIVIDADE. INTERESSE DE AGIR. PRÉVIA ARREMATAÇÃO.

EFICÁCIA. INTEMPESTIVIDADE. Intempestividade dos embargos de

terceiro não configurada. Na esteira da jurisprudência do STJ, "nas

hipóteses do terceiro-embargante não possuir ciência do processo de

execução, especificamente, a respeito do ato de constrição judicial, deve-

se considerar como termo a quo a data do efetivo ato de turbação".

Interesse de agir. Manifesto o interesse de agir do embargante, proprietário

do imóvel em razão de prévia arrematação, em manejar embargos de

terceiro visando a impedir o seu praceamento. Eficácia da arrematação.

Inexistem elementos suficientes para infirmar a eficácia da arrematação do

imóvel previamente realizada, não havendo nestes autos prova de má-fé

do embargante. Apelação desprovida. (TJRS - AC 220493-

87.2012.8.21.7000; Vacaria; Segunda Câmara Cível; Rel. Des. Heleno

Tregnago Saraiva; Julg. 27/02/2013; DJERS 26/03/2013)

Em consonância com o magistério de Antônio

Cláudio da Costa Machado, temos que:

“Segunda, o processo de execução ou fase de cumprimento de sentença:

quanto a essa, é indubitável que a regra se mostra plenamente lógica e,

por isso, aplicável, não podendo a oposição dos embargos ultrapassar o

prazo de cinco dias a partir dos atos referidos, desde que devidamente

formalizados . . . “ (MACHADO, Antônio Cláudio da Costa. Código de

Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo, parágrafo por

parágrafo. 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2012, p. 1770)


ação.

( ii ) LEGITIMIDADE ATIVA


7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependência, tem como partes o Embargado

(“Banco Zeta S/A”) e, no pólo passivo da mesma, singularmente o senhor Josué

das Quantas, esposo da Embargante.

Destarte, verifica-se que a Embargante não é parte

na relação processual acima citada.

Todavia, consoante prova ora carreada com esta

inaugural (doc. 02), a Embargante é casada sob o regime de comunhão

universal de bens com o segundo Embargado. (“Josué das Quantas”)

Neste contexto, temos que a Embargante é parte

legitima para defender a posse e propriedade do bem em espécie, pois define

o Estatuto de Ritos que:


Art. 1046 – Quem, não sendo parte no processo, sofrer turbação

ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreensão judicial,

em casos como o de penhora, depósito, arresto, seqüestro,

alienação judicial, arrecadação, arrolamento, inventário, partilha,

poderá requerer que sejam manutenidos ou restituídos por meio

de embargos.

( . . . )

§ 3º - Considera-se também terceiro também o cônjuge quando

defende a posse de bens dotais, próprios reservados ou de sua

meação.

( destacamos )

A propósito:

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS DE TERCEIROS. DEFESA DA

MEAÇÃO. LEGITIMIDADE ATIVA.

Cônjuge que não figurava como ré nos autos da ação principal na época

da propositura dos embargos. Sentença de extinção do feito sem

julgamento do mérito (art. 267, VI, CPC) reformada. Legitimidade

reconhecida. Análise do mérito. Exegese do art. 515, § 3º do CPC. Prova

testemunhal e documental comprovando a posse anterior exercida pela

embargante. Posse mantida. Embargos de terceiro procedentes. Recurso

conhecido e provido. (TJSC - AC 2012.070019-0; São Francisco do Sul;

Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Juiz Saul Steil; Julg. 30/10/2012;

DJSC 07/11/2012; Pág. 186)

Também por esse prisma é o entendimento de

Araken de Assis:

“Mas os bens próprios ou os reservados, exatamente porque integram o

patrimônio do cônjuge, e não o do executado, o qual responderá, nos

termos do art. 591, pelo cumprimento da obrigação, escapam a

constrições por dívidas alheias (retro, 38.2). Também os bens à meação

da mulher, individualmente considerados, se tutelam mediante

embargos de terceiro, ressalvada a responsabilidade prevista no art.

1.644 do CC-02 (dívida contraída em proveito da economia doméstica).

“(ASSIS, Araken de. Manual de Execução. 15ª Ed. São Paulo: RT, 2013, p.

1382)


( iii ) LEGITIMIDADE PASSIVA



Art. 47 – Há litisconsórcio necessário, quando, por

disposição de lei ou pela natureza da relação jurídica,

o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para

todas as partes; caso em que a eficácia da sentença

dependerá da citação de todos os litisconsortes no

processo.

Tendo em vista que a ação de execução fora ajuizada

contra o senhor Josué das Quantas (“Embargado”), faz-se necessária a inclusão

do mesmo no pólo passivo da demanda junto com o primeiro Embargado, eis

que a decisão judicial originária deste processo os atingirá


Sobre o assunto, o Colendo o Superior Tribunal de

Justiça já decidiu que:

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATÉRIA

CONSTITUCIONAL. VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC. NÃO

OCORRÊNCIA. AÇÃO RESCISÓRIA. ART. 485, V, DO CPC. VIOLAÇÃO

A LITERAL DISPOSIÇÃO DE LEI. EMBARGOS DE TERCEIRO.

LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO UNITÁRIO. EXEQUENTE E

EXECUTADO. CONSTRIÇÃO SOBRE BEM HIPOTECADO.


contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos fundamentos

do acórdão rescindendo. Precedentes da Corte Especial.




origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem omissões

deve ser afastada a alegada violação ao art. 535 do Código de Processo

Civil.

4. Nos embargos de terceiro, há litisconsórcio necessário unitário entre o

exequente e o executado, quando a constrição recai sobre imóvel dado em

garantia hipotecária pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC, segundo o

qual "há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de Lei ou pela

natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme

para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença dependerá da

citação de todos os litisconsortes no processo. "



26/04/2012)


EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSÓRCIO NECESSÁRIO

PASSIVO.

Ação de rescisão contratual cumulada com pedido de reintegração de

posse movida apenas contra um dos cônjuges. Impossibilidade. Aplicação

dos artigos 47 e 10 § 1º inciso I, ambos do Código de Processo Civil.

Sentença anulada a partir da citação, porém convalidado o ato em relação

ao réu. Recurso provido. (TJSP - APL 9131943-46.2007.8.26.0000; Ac.

6256847; São José do Rio Preto; Sétima Câmara de Direito Privado; Rel.

Des. Mendes Pereira; Julg. 29/08/2012; DJESP 06/11/2012)

Endossa este raciocínio as lições de Daniel Amorim

Assumpção Neves, quando assim professa:

" Os embargos de terceiro são ação de conhecimento de rito

especial sumário, de que dispõe o terceiro ou a parte a ele equiparada,

sempre que sofra uma constrição de um bem do qual tenha posse (como

senhor ou possuidor) em razão de decisão judicial proferida num

processo do qual não fora partícipe. O objetivo da ação de embargos de

terceiro é desconstituir a constrição judicial com a consequente

liberação do bem. Também pode ser utilizada preventivamente, com o

propósito de evitar a realização da constrição. “ (NEVES, Daniel Amorim

Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 4ª Ed. São Paulo:

Método, 2012. Pág. 1.419)

Deflui desses conceitos que os embargos de terceiro

devem ser manejados, em face das partes que estão em litígio no processo

principal (execução), ou seja, exequente e executados (litisconsórcio passivo

necessário-unitário).



7777.444.3333.2.88.0001), ora por dependência, tem como partes o Embargado

(“Banco Zeta S/A”) e, no polo passivo da mesma, singularmente o senhor Josué

das Quantas, esposo da Embargante.

Destarte, verifica-se que a Embargante não é parte

na relação processual acima citada.

Todavia, consoante prova ora carreada com esta

inaugural (doc. 02), a Embargante é casada sob o regime de comunhão

universal de bens com o segundo Embargado. (“Josué das Quantas”)

Por este norte, constata-se que a Embargante sofrera

constrição em sua meação do imóvel sito na Rua X, nº. 0000 – Centro, em

Curitiba(PR), matriculado sob o nº 9999, à fl. 94 do Livro 2-OGP, do 00º Ofício do

Registro de Imóveis de Curitiba/PR. (doc. 03) Referido imóvel, urge asseverar,

fora adquirido muito antes da contratação da dívida exequenda, ou seja, na data

de 11/33/0000.


( i ) DA ILEGALIDADE DA CONSTRIÇÃO JUDICIAL(PENHORA)

Os presentes Embargos tem por objetivo excluir a

constrição do bem cogitado, quando o Embargante apresenta-se como co-

proprietaria, na medida de sua meação.

Primeiramente, devemos destacar que a hipótese em

estudo não traduz a contratação de empréstimo para consumo familiar, nos

moldes do que destaca o art. 1664, do Código Civil. Em verdade, como observa-

se do contrato exequendo, o então Executado, ora segundo Embargado, sofrera

a execução em face de dívida da empresa Sol da Terra Ltda. (doc. 04) Na

ausência de bens da sociedade empresária em liça, fora

Registre-se, mais, que quaisquer conduções em

sentido contrário, o ônus será revertido à Embargada. (CPC, art. 333, inc. II)

Dessa forma, a meação do bem imóvel constrito,

deve ser afastada da constrição judicial guerreada. (CC, art. 1667)

É de todo oportuno, ainda, gizar as lições de

Humberto Theodoro Júnior:

“Assim, para discutir o título, a dívida e regularidade do processo

executivo, a mulher agirá na qualidade de litisconsorte do marido e terá

de ser valer dos embargos de devedor. Mas, para defender os bens

reservados ou sua meação, o caminho normal serão os embargos de

terceiro (art. 1046, § 3º), ainda que tenha sido intimada da penhora e

tenha assumido a condição de litisconsorte passiva do processo

executivo. É que, ao defender ditos bens, o título jurídico invocado pela

mulher é diverso do que se achava envolvido no processo de cobrança

do débito do marido. Embora parte na execução, a mulher se apoiará em

título jurídico que tornará seus bens particulares intangíveis pela

execução da dívida do marido. “ (THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso

de Direito Processual Civil. 42ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3,

p. 284)

É necessário não perder de vista o entendimento

jurisprudencial:

APELAÇÃO CÍVEL. POSSE. EMBARGOS DE TERCEIRO. MEAÇÃO.

BENEFÍCIO FAMILIAR INDEMONSTRADO.

O embargado, credor, não provou que o aval foi firmado em benefício da

família. Desta forma, procede o levantamento da penhora sobre a meação

da embargante. Deveras, quando a dívida é contraída por um cônjuge, sem

necessidade de autorização do outro (art. 1.643, do CC), a presunção é de

que a dívida foi contraída em benefício da família. Dessa forma, salvo

demonstrada a ausência de benefício familiar pelo cônjuge, possível a

penhora da meação. Entretanto, quando a dívida é contraída pelo cônjuge,

sem a observância da autorização da mulher (como o aval e a fiança, art.

1.647 do CC), a presunção é de que a dívida não foi contraída em benefício

da família. Assim, salvo provada a vantagem familiar pelo credor (condição

de sócio ou administrador do avalista), impossível a penhora da meação.

Precedentes. Deram provimento ao apelo. Por maioria. (TJRS - AC

172610-52.2009.8.21.7000; Três de Maio; Décima Oitava Câmara Cível;

Relª Desª Elaine Maria Canto da Fonseca; Julg. 28/03/2013; DJERS

24/04/2013)

RECURSO APELAÇÃO ACIDENTE DE TRÂNSITO

RESPONSABILIDADE CIVIL EMBARGOS DE TERCEIRO.

1. A esposa do devedor, que com ele possui patrimônio comum, dispõe de

embargos de terceiro para defesa de sua meação. Precedentes do Colendo

Superior Tribunal de Justiça. Pertinência da medida reconhecida.

2. Hipótese que trata de dívida referente a condenação judicial decorrente

de ato ilícito praticado pelo falecido cônjuge da embargante, que não revela

hipótese de dívida contraída em favor da família. Embargos julgados

improcedentes. Irregularidade. Direito à meação que deve ser reconhecido.

3. Tratando-se de bens imóveis e, portanto, indivisíveis, devem eles ser

levados por inteiros à hasta pública, reservando-se à meeira a metade do

valor obtido com a venda. Exegese do artigo 655-B do Código de Processo

Civil. Embargos julgados procedentes para liberar da constrição judicial a

meação da autora. Sentença reformada. Recurso provido. (TJSP - APL

0002506-49.2010.8.26.0114; Ac. 6652290; Campinas; Vigésima Quinta

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Marcondes D' Ângelo; Julg.

10/04/2013; DJESP 23/04/2013)

APELAÇÃO CÍVEL. NEGÓCIOS JURÍDICOS BANCÁRIOS. EMBARGOS

DE TERCEIRO. CÔNJUGE. AUSÊNCIA DE INTIMAÇÃO.

CONVALIDAÇÃO DO ATO. BEM INDIVISÍVEL. RESERVA DE MEAÇÃO.

1. Nulidade da penhora: A interposição dos presentes embargos de terceiro

pela embargante, defendendo sua meação, tem o condão de sanar a

ausência da intimação da penhora, em atenção aos princípios da

instrumentalidade, da necessidade e ausência de prejuízo.

2. Resguardo da meação: Não tendo a dívida sido contraída em favor da

entidade familiar, é de ser resguardada a meação da embargante. Caso

em que a meação deverá ser ressalvada no produto alcançado com a

venda judicial da totalidade dos bens penhorados.

3. Compensação da verba honorária: Vai permitida a compensação dos

honorários advocatícios, nos termos da Súmula nº 306 do STJ. Apelo da

embargante desprovido; apelo do embargado parcialmente provido. (TJRS

- AC 579910-63.2010.8.21.7000; Venâncio Aires; Décima Segunda

Câmara Cível; Rel. Des. Umberto Guaspari Sudbrack; Julg. 14/03/2013;

DJERS 19/03/2013)

( ii ) ÔNUS DA SUCUMBÊNCIA – PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE

De acordo com os princípios que regem a matéria,

não se pode, em tese, negar que o Embargante, se vencedor na demanda, terá

direito a receber, dos Embargados, o pagamento dos honorários de seu advogado.

Não importa se a penhora se deu por concorrência ou não dos Embargados. O

processo não haverá de resultar em dano para quem tenha razão, de há muito

observou Chiovenda. E isso ocorreria caso o Embargante não tivesse

ressarcimento das despesas que teve para defender seus direitos em juízo.

Aplicando-se a teoria da causalidade, hoje de regra aceita,

não se pode duvidar de que os Embargados, vencidos, deverão arcar com aquelas

despesas (STJ, Súmula 303).

No mesmo sentido:

APELAÇÃO CIVEL. EMBARGOS TERCEIRO. AQUISIÇÃO DE I MÓV EL.

TERCE IRO DE B OA. FÉ. AUSÊ NCIA DE AVERB AÇÃO NA MATRÍCUL

A DO IMÓVE L. P RES UNÇÃO DE B OA. FÉ. POSS E COMPROVADA.

RECURSO IMPROVIDO. PRINCÍPIO DA CAUSALIDADE. ÔNUS

SUCUMBÊNCIA. EMBARGANTE DEU CAUSA À AÇÃO. RECURSO

ADESIVO IMPROVIDO.

Os embargos de terceiro têm por objetivo excluir da constrição os bens de

quem, sendo proprietário ou possuidor, e não sendo parte no processo,

sofrer esbulho ou turbação por ato judicial à sua posse, ou à sua posse e

seu domínio. Existência de anterior de contrato compra e venda mas com

transferência não registrada no cartório de registro de imóveis. Prova da

posse. Ônus da sucumbência a cargo do embargante porque deu causa a

penhora e ao ajuizamento da ação. (TJMS - APL 0127489-

66.2007.8.12.0001; Campo Grande; Primeira Câmara Cível; Rel. Des.

Joenildo de Sousa Chaves; DJMS 29/11/2012; Pág. 14)


Execução com lastro em financiamento com garantia hipotecária. Não

oposição do credor hipotecário/exequente. Acolhimento parcial dos

embargos de terceiro. Ônus de sucumbência. Condenação da instituição

financiadora. Pedido de exclusão da condenação nos ônus sucumbenciais.

Acolhimento. Princípio da causalidade. Cabimento. Súmula 303, do STJ.

Recurso conhecido e provido. Incabível, em princípio, a condenação do

banco réu na sucumbência em embargos de terceiro, onde ao exeqüente é

impossível o conhecimento de venda anterior de imóvel através de contrato

não registrado no cartório de imóvel respectivo. "Em embargos de terceiro,

quem deu causa a constrição indevida, deve ser responsável pelo

pagamento dos honorários advocatícios, diante do princípio da

causalidade". (Súmula n. 303, STJ). (TJSC - AC 2012.013167-0; Criciúma;

Segunda Câmara de Direito Comercial; Rel. Des. Dinart Francisco

Machado; Julg. 06/11/2012; DJSC 19/11/2012; Pág. 204)

(4) – REQUERIMENTO DE MEDIDA LIMINAR

Tendo em vista que

a) Houve indevida constrição de bem(turbação da posse);

b) que a posse em estudo é de boa-fé e anterior à promoção da

ação executiva;

c) sendo a Embargante casada com o segundo Embargado e, pois,

legítima proprietária da metade do bem constrito;

d) verificado que a Embargante é terceiro em relação à ação

executiva.

torna-se mister que Vossa Excelência, com

supedâneo no art. 1051 do Caderno Processual Civil, conceda medida liminar

no sentido de:

( i ) expedir mandado de manutenção de posse em favor da

Embargante, com a suspensão imediata da ação executiva em

apreço;

( ii ) caso Vossa Excelência que a prova documental, acostada

com a presente peça vestibular, não foi suficiente para

comprovar a posse, o que se diz apenas por argumentar,

sucessivamente pede seja designada audiência preliminar para

oitiva das testemunhas a seguir arroladas(CPC, art. 1050, § 1º):

a) Antônia(qualificação completa – art. 407, do CPC);

b) Francisco( qualificação completa – art. 407, do CPC)

c) Maria( qualificação completa – art. 407, do CPC)


Posto isso,


providências:

a) Levando-se em conta que os Embargados têm

patronos diversos nos autos da ação principal(Ação

de Execução), requer a intimação de seus patronos

para, querendo, após cumprida a medida liminar, , no

prazo de 10 (dez) dias, contestar a presente ação

(CPC, art. 1050, § 3º c/c art. 1053);

b) julgar procedente os pedidos formulados nesta

Ação de Embargos de Terceiro, tornando sem efeito a

constrição guerreada(penhora) sobre a meação do

imóvel e, confirmando a liminar requerida e

concedida, ordenar o parcial levantamento da

penhora incidente sobre o imóvel objeto da matrícula

nº..., do 00º Ofício de Registro de Imóveis de

Curitiba/PR, condenando os Embargados, a título de

sucumbência, em honorários e custas processuais;

c) deferir a prova do alegado por todos os meios de

provas admitidas em direito(art. 5º, inciso LV, da Lei

Fundamental.), notadamente pelo depoimento

pessoal dos Embargados, oitiva das testemunhas

arroladas nesta peça processual, juntada posterior de

documentos como contraprova, perícia, tudo de logo

requerido.

Dá-se à causa o valor de R$ 00.000, 00 ( .x.x.x ), que

é o mesmo da Ação de Execução cogitada, a qual deu origem à contrição.


Curitiba(PR), 00 de maio do ano de 0000. Beltrano de Tal Advogado - OAB(PR) 112233

A presente Ação Incidental é instruída com cópia

integral do processo de execução nº. 112233-44.2010.11.06.0001, onde





[ . . . }


declaradas autênticas pelo próprio advogado sob sua responsabilidade

pessoal, se não lhes for impugnada a autenticidade.

Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depósito ou

caução, poderá opor-se à execução por meio de embargos.


dependência, autuados em apartado e instruídos com cópias das peças

processuais relevantes, que poderão ser declaradas autênticas pelo

advogado, sob sua responsabilidade pessoal.”

Data Supra Beltrano de Tal Advogado – OAB(PR) 112233

Impugnação ao Cumprimento de Sentença


DE CURITIBA (PR)

PEDE A CONCESSÃO DE EFEITO SUSPENSIVO (CPC, art. 475-M)

Cumprimento de Sentença

Proc. nº. 44556.11.8.2012.99.0001

Autor: FRANCISCO DE TAL

Réu: JOSÉ DAS QUANTAS

Intermediado por seu mandatário ao final firmado,

causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº.

112233, vem, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, JOSÉ DAS

QUANTAS, brasileiro, casado, maior, autônomo, inscrito no CPF (MF) sob o nº.

555.777.999-22, residente e domiciliado na Rua Xista, nº. 000, em Curitiba (PR),

alicerçado no art. 475-L do Estatuto de Ritos, para, tempestivamente (CPC, art.

475-J, § 1º), ofertar a presente

IMPUGNAÇÃO AO CUMPRIMENTO DA SENTENÇA,

em razão das justificativas de direitos e de fato abaixo evidenciadas.

DA TEMPESTIVIDADE

O advogado do Impugnante, que subscreve a

presente, fora intimado da penhora por meio do DJ nº., 000, o qual circulou na

data de 33/44/0000. (CPC, art. 475-J, § 1º c/c art. 236)

“a) O prazo para a oposição da impugnação é de quinze dias(art. 475-J,

§ 1º). O termo inicial variará conforme o modo pelo qual se tenha

procedido à intimação da penhora.

Se ela houver sito feita na pessoa do advogado do devedor, mediante

publicação no órgão oficial de imprensa(art. 475-J, § 1º, c/c arts. 236 e

237), o termo inicial é contado a partir da data de tal

publicação”(Wambier, Luiz Rodrigues. Curso Avançado de Processo

Civil. Vol. II. 9ª Ed. São Paulo: RT, 2007. p. 375)

Dessarte, à luz do comando estipulado no art. 475-J,

§ 1º da legislação adjetiva civil, temos que a presente impugnação fora

formulada tempestivamente, posto que aviada na quinzena legal.

QUANTO À NULIDADE DA PENHORA(CPC, art. 475-L, inc. III)

O Impugnante tomou conhecimento, através do auto

que demora à fl. 329, que fora penhorado o veículo Mitsubishi, camioneta, L-

200, de placas ZZZ-3344, imputado como de “propriedade” do mesmo.

Em verdade, Excelência, o Impugnado induziu Vossa

Excelência a erro, tendo em conta a petição que demora às fls. 325/327, quando

afirmou que o veículo em espécie pertence ao Impugnante – o que não é verdade

--, sem, contudo, ressalvar a clara observação contida de alienação fiduciária.

Na declaração de rendimentos, precisamente à fl.

317, da qual o Impugnado tomou como apontamento para lançar as farpas contra

o Impugnante, verifica-se que o veículo em espécie encontra-se alienado

fiduciariamente ao Banco Xista S/A, o que se comprova pela cópia do

Certificado de Registro de Veículo e do contrato de financiamento com garantia de

alienação fiduciária. (docs. 01 e 02)

Tanto é verdade, ínclito Magistrado, que o referido

veículo já é alvo de ação de busca e apreensão promovida pela instituição

financeira em referência, tendo, também, ação revisional debatendo o contrato

de financiamento antes referido (docs. 03 e 04). Ambas ações tramitam perante

a 00ª Vara Cível de Curitiba (PR).

o bem alienado fiduciariamente não integra o patrimônio pessoal do

executado, não podendo sofrer constrição judicial.

O presente pedido de cumprimento de sentença não

pode alcançar patrimônio de terceiro, alheio ao título que ora a fundamenta

(sentença).

E, nessa seara, ao se pronunciar sobre o tema, o

mestre Cândido Rangel Dinamarco diz, com propriedade, que:

“A alienação fiduciária outorga ao credor a condição de dono, somente

com a ressalva de que seu direito de propriedade é resolúvel pelo

pagamento que regularmente vier a ser feito pelo alienante fiduciante

(o devedor); a alienação fiduciária pode incidir sobre bens móveis ou

imóveis (Leis 4.728, de 14/7/65, e 9.514, de 20/11/97). Daí a lógica

conseqüência de que, enquanto persistir na situação de alienado

fiduciariamente, o bem não responde pelas obrigações do alienante

fiduciante (devedor ao banco), que não mais é seu proprietário, não

podendo, pois, ser penhorado por essas obrigações; ‘o bem alienado

fiduciariamente não pode ser objeto de penhora nas execuções

ajuizadas contra o devedor fiduciário’ (Súmula n. 242-TFR); mas estão no

patrimônio ativo desse devedor seus eventuais direitos perante o

adquirente fiduciário (instituição financeira), os quais comportam

penhora (CPC, art. 655, inc. X). A jurisprudência é pacífica quanto a esses

pontos” (Instituições de Direito Processual Civil, Execução Forçada, v. 4,

São Paulo: Malheiros, p. 334-335).

Nesta orientação é a jurisprudência dos

Tribunais:

APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À ADJUDICAÇÃO. PENHORA DE

VEÍCULO COM ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA. LEVANTAMENTO DO ÔNUS

PELO PRÓPRIO EXEQUENTE. ADJUDICAÇÃO DO BEM.

POSSIBILIDADE. INTIMAÇÃO DO EXECUTADO PARA EXERCER A

ADJUDICAÇÃO EM CONCORRÊNCIA COM O EXEQUENTE.

DESNECESSIDADE.

1. É certo que o bem alienado fiduciariamente, por não integrar o patrimônio

do devedor, não pode ser penhorado, o que não impede, entretanto, a

penhora dos direitos contratuais do devedor fiduciante. Entretanto, paga a

dívida garantida por alienação fiduciária pelo próprio exequente, inexiste

óbice para que este adjudique o bem nos termos do artigo 685-a, do CPC,

sendo irrelevante que a avaliação feita quando ainda pendia a garantia

fiduciária tenha se valido do valor de mercado do veículo e não no direito

contratual do executado. Aplicação do § 1º, do art. 249, do cpc.

2. Se o executado-embargante foi regularmente citado na execução,

intimado da penhora e da avaliação, e intimado para oferecer embargos do

devedor, não se manifestando e nem se fazendo representar nos autos,

não pode alegar nulidade da adjudicação, após assinado o auto,

justificando não ter sido intimado para exercer tal direito em concorrência

com o exequente. Apelação não provida. (TJPR - ApCiv 0956831-2;

Umuarama; Décima Quinta Câmara Cível; Rel. Des. Hamilton Mussi

Correa; DJPR 06/11/2012; Pág. 147)

CAMBIAL CHEQUE EMBARGOS À EXECUÇÃO TÍTULO QUE VALE

PELA LITERALIDADE E AUTONOMIA DESCONSTITUIÇÃO. ÔNUS DA

EMBARGANTE INTERPRETAÇÃO DOS ARTIGOS 13, CAPUT, DA LEI

Nº 7.3547/85, E 333, INCISOS I E II, DO C.P.C.

Ausência de prova que indique a inexistência de negócio jurídico

subjacente PENHORA Impossibilidade sobre bem alienado

fiduciariamente, cuja propriedade pertence ao agente fiduciário

Possibilidade, no entanto, sobre os direitos futuros de eventual quitação.

Apelação parcialmente provida. (TJSP - APL 9236957-82.2008.8.26.0000;

Ac. 6159116; Mirassol; Vigésima Segunda Câmara de Direito Privado; Rel.

Des. Andrade Marques; Julg. 30/08/2012; DJESP 05/09/2012)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUÇÃO DE ALIMENTOS.

PENHORA. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA. DIREITOS DO CONTRATO.

POSSIBILIDADE. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.

O bem alienado fiduciariamente, por não integrar o patrimônio do devedor,

não pode ser objeto de penhora. Nada impede, contudo, que os direitos do

devedor fiduciante oriundos do contrato sejam constritos. Recurso

conhecido e provido. (TJMS - AG 0009779-52.2012.8.12.0000; Quinta

Câmara Cível; Rel. Des. Vladimir Abreu da Silva; DJMS 03/09/2012; Pág.

21)

Portanto, tendo em vista que a constrição – indevida

– fora alcançada em face de pedido formulado pelo Impugnado, a liberação

do gravame judicial será, inclusive, benéfica a ele próprio, posto que, por

certo, a instituição financeira ingressará com demanda judicial para preservar o

patrimônio que lhe pertence. E, claro, a eventual ação será intentada contra o aqui

Impugnado.

Ademais, qualquer alienação judicial feita em face do

veículo em referência, certamente terá consequências na ação em trâmite(busca

e apreensão) perante a 00ª Vara Cível de Curitiba, a qual antes informada.

DO EXCESSO DE EXECUÇÃO(CPC, art. 475-L, inc. V)

Outrossim, temos que o valor cobrado excede o

quanto devido.

Em face da conta que repousa à fl. 274, a

atualização do capital alcançou a cifra de R$ 3.296,44 (três mil, duzentos e

noventa e seis reais e quarenta e quatro centavos), cálculo este efetuado em 00

de novembro de 0000. Portanto, o capital inicial (R$ 1.156,26), corrigido pelo

INPC (R$1.056,12), resultou em R$ 2.212,38 (dois mil, duzentos e doze reais e

trinta e oito centavos). Sobre o capital corrigido, foram aplicados juros

moratórios (R$ 1.084,06), finalizando a conta em R$ 3.296,44(três mil, duzentos

e noventa e seis reais e quarenta e quatro centavos).

Entretanto, ao promover-se uma nova atualização

do débito em novembro de 0000, partiu-se do resultado já obtido na conta

anterior, ou seja, já agregado com juros moratórios. Isto originou a

capitalização de juros (ilegal, portanto), posto que junto ao capital que partiu a

nova conta (R$ 3.296,44) já se encontrava juros moratórios e novos juros foram

aplicados sobre estes.

Por ser uma matéria que pode ser analisada de

ofício (juros capitalizados - nulidade absoluta), é que se pede a reversão deste

quadro.

CIVL. PROCESSUAL CIVIL. APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATO DE

ARRENDAMENTO MERCANTIL. VÍCIOS NO CONTRATO. PACTA SUNT

SERVANDA. APLICAÇÃO DO CDC. REVISÃO CONTRATUAL.

POSSIBILIDADE. JUROS REMUNERATÓRIOS. MÉDIA DO MERCADO.

CAPITALIZAÇÃO MENSAL DE JUROS. MP 2.170/2001. AUSÊNCIA DE

PREVISÃO EXPRESSA. IMPOSSIBILIDADE. COBRANÇA POR

SERVIÇO DE TERCEIROS E TARIFA DE CADASTRO. LEGITIMIDADE.

ÔNUS DA PROVA. JUÍZO DE VEROSSIMILHANÇA.

1. As cláusulas contratuais podem ser revisadas pelo poder judiciário,

desde que assim expressamente requerido pelo consumidor, diante dos

princípios da boa-fé objetiva, da função social dos contratos e do dirigismo

contratual, que mitigam a força anteriormente atribuída ao princípio da

pacta sunt servanda. Precedente do STJ.

2. A estipulação de juros remuneratórios superiores a 12% ao ano, por si

só, não indica abusividade, sendo imprescindível a prova de que a

cobrança dos juros extrapola a taxa média do mercado determinada pelo

Banco Central. Precedentes do STJ. Inteligência da Súmula nº 382 do STJ.

3. Os contratos posteriores à MP nº 1.963-19 podem prever a capitalização

mensal de juros e, portanto, as instituições financeiras podem praticar juros

compostos, inclusive mensais, nos contratos de crédito posteriores à

referida norma. Precedentes do STJ.

4. A cobrança de juros capitalizados, nos contratos posteriores à MP nº

1.963-19, deve ser expressamente prevista no instrumento contratual, não

podendo ser reconhecida a sua incidência indireta. Precedente do STJ.

5. A previsão das tarifas de cadastro (tac) e da cobrança por serviço de

terceiros é legítima, desde que não reste comprovada abusividade ou

ilegalidade na sua cobrança. Precedentes do STJ.

6. A inversão do ônus da prova deve ser analisada caso a caso, através de

um juízo de verossimilhança das alegações da parte, não devendo ser

deferida automaticamente ao consumidor. Precedentes do STJ. (TJES -

AC 0015787-43.2011.8.08.0048; Quarta Câmara Cível; Rel. Des. Samuel

Meira Brasil Junior; Julg. 19/11/2012; DJES 27/11/2012)

Em obediência ao que preceitua o art. 475-L, § 2º do

Estatuto de Ritos, o Impugnante acosta à presente cálculos que demonstram

a correta evolução pormenorizada da dívida. Percebe-se que há uma

significativa divergência de valores, posto que a conta obtida resulta em R$

4.298,93 (quatro mil, duzentos e noventa e oito reais e noventa e três

centavos)(doc. 07)

PEDIDO DE CONCESSÃO DE EFEITO SUSPENSIVO(CPC, art. 475-M)

Diante das mudanças ocorridas na execução fundada

em título judicial(Lei nº. 11.232/05), maiormente em face de não mais ser

concedido o efeito suspensivo por força de lei, o Impugnante, sob a égide do que

reza o art. 475-M do Caderno Buzaid, vem demonstrar suas razões para a

concessão de efeito suspensivo à impugnação.

Verifica-se, sem sombra de dúvidas, que a parte

impugnada pretende obter em juízo valor além do quanto devido, o que ficou

sobejamente demonstrado. Isso possibilita o Impugnado a receber valores que

não lhes são devidos. De outro bordo, o praceamento do veículo penhorado,

também por ato nulo ( vez que o bem não pertence ao patrimônio do Impugnante

), pode trazer seqüelas não só ao Impugnante como também ao próprio

Impugnado.

Oportuno ressalvar as lições de Antônio Cláudio da

Costa Machado, quando professa que:

“ Contudo, o próprio texto deste caput, logo em seguida, abre a

exceção, afirmando que o juízo da causa pode atrubiir à impugnação

efeito suspensivo desde que dois requisitos, cumulativamente

verificados, façam-se presentes: a relevância dos fundamentos e o risco

de ‘grave dano de difícil ou incerta reparação.” (MACHADO, Antônio

Cláudio da Costa. Código de Processo Civil interpretado e anotado: artigo

por artigo, parágrafo por parágrafo. 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2012.

Pág. 920)

Com efeito, é ancilar o entendimento jurisprudencial:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. IMPUGNAÇÃO AO CUMPRIMENTO DE

SENTENÇA. ATRIBUIÇÃO DE EFEITO SUSPENSIVO. ART. 475-M, DO

CPC.

1. De acordo com o art. 475-M, do CPC, o juiz poderá atribuir efeito

suspensivo à impugnação ao cumprimento de sentença, quando forem

relevantes seus fundamentos e houver risco de lesão ao executado, no

caso de prosseguimento da execução.

2. Sendo relevante a argumentação do devedor, bem como existindo risco

de o prosseguimento da execução, com o levantamento dos valores

depositados, ocasionar-lhe dano irreparável ou de difícil reparação, deve

ser mantida a decisão que atribuiu efeito suspensivo à impugnação ao

cumprimento de sentença.

3. Agravo de instrumento improvido. (TJDF - Rec 2012.00.2.017418-8; Ac.

636.042; Quarta Turma Cível; Rel. Des. Arnoldo Camanho de Assis;

DJDFTE 29/11/2012; Pág. 99)


Compromisso de compra e venda Cumprimento da sentença Discordância

em relação aos valores apresentados pelos credores Impugnado o cálculo,

apontando-se vultosa diferença de valores Caracterizado o receio de dano

irreparável ou de difícil reparação, posto que, na hipótese de acolhimento

da impugnação, o agravante presumivelmente encontrará grandes

dificuldades de reaver os valores eventualmente levantados pelos

agravados Necessidade de se atribuir efeito suspensivo à impugnação

Inteligência do art. 475-M do Código de Processo Civil Recurso provido.

(TJSP - AI 0092421-92.2012.8.26.0000; Ac. 6270717; Campinas; Sétima

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Walter Barone; Julg. 17/10/2012;

DJESP 27/11/2012)


Decisão monocrática. Ação de complementação de subscrição de ações.

Contrato de participaçao financeira. Brasil telecom s. A. Cumprimento de

sentença. Impugnação. Efeito suspensivo. Possibilidade. Art. 475-m do

CPC. Provido o recurso. (TJRS - AI 496732-51.2012.8.21.7000; Porto

Alegre; Décima Oitava Câmara Cível; Relª Desª Nara Leonor Castro

Garcia; Julg. 16/11/2012; DJERS 21/11/2012)

AGRAVO DEINSTRUMENTO. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA –

PENHORA DE ATIVO FINANCEIRO. PRETENSÃO DE LIBERAÇÃO.

TESE DA IMPUGNAÇÃO PENDENTE DE ANÁLISE PELO JUIZ

NATURAL. INCAPACIDADE FINANCEIRA DAS PARTES. INCIDÊNCIA

DO ART. 475-M DO CPC. RECURSO PROVIDO EM PARTE.

1. Deve ser atribuído efeito suspensivo à impugnação se o prosseguimento

do cumprimento da sentença for suscetível de causar grave dano de difícil

ou incerta reparação ao impugnante.

2. A medida excepcional, prevista no art. 475-m do CPC, é possível de ser

aplicada no caso concreto ante a frágil condição econômica das partes e

necessidade de análise das matérias suscitadas nas manifestações dos

envolvidos pelo juiz natural, sob pena de supressão de instância.

3. A suspensão fica limitada ao levantamento do valor penhorado. (TJMT -

AI 80609/2012; Capital; Quinta Câmara Cível; Rel. Des. Sebastião de

Moraes Filho; Julg. 31/10/2012; DJMT 09/11/2012; Pág. 23)

Dessa sorte, Excelência, destaca-se o risco de dano,

mormente quando existe o perigo de atos de expropriação indevidos, sendo

de total prudência que este Juízo determine a suspensão da execução.

EM CONCLUSÃO

Ex positis, o Impugnante, alicerçado na

fundamentação imersa nesta peça, solicita que Vossa Excelência se digne de

tomar as seguintes providências:

a) Com a intimação do exequente-impugnado para responder aos

termos da presente (CPC, art. 236), pede, com supedâneo no art. 475-

L, inc. III do CPC, seja acatada a presente Impugnação ao Cumprimento

da Sentença, de sorte a determinar a liberação da constrição judicial

(penhora) do veículo mencionado nesta peça, inclusive instando-se a

devolução do mandado de remoção do referido bem e ordenando,

outrossim, a liberação do gravame junto ao prontuário do veículo no

Detran, em virtude do mesmo ser de propriedade de terceiro(alienação

fiduciária);

b) pleiteia, ademais, à luz do art. 475-L, inc. V do CPC, seja acolhida

a presente Impugnação, de sorte a ser afastado o excesso de execução

verificado, extinguindo-se a execução nesta parte(CPC, art. 269, inc. I);

c) protesta provar o alegado por todos os meios de provas

admissíveis(CPC, art. 332), nomeadamente por meio da prova pericial,

o que de logo requer.

Respeitosamente, pede deferimento. Curitiba (PR), 00 de junho do ano de 0000. Fulano(a) de Tal Advogado - OAB(PR) 112233

Ação de Despejo


DE CURITIBA - PR.

JOÃO DOS SANTOS, solteiro, dentista, residente e

domiciliado na Rua X, nº 000, em Curitiba(PR) - CEP nº 77.888-45, inscrito no

CPF(MF) sob o nº. 444.555.333-22, vem, por intermédio de seu patrono que

abaixo assina – instrumento procuratório acostado ---, o qual tem escritório

profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz fixada

pelo art. 39, inciso I, do Estatuto Buzaid, indica-o para as intimações necessárias,

comparece, com supedâneo no art. 8º, da Lei do Inquilinato(Lei nº. 8.245/91),

para ajuizar a presente

AÇÃO DE DESPEJO,

contra PEDRO DAS QUANTAS, casado, comerciário, residente e domiciliado na

na Rua Y, nº 000, em Curitiba(PR) – CEP nº 77.888-99, possuidor do CPF(MF) nº.

111.222.333-44, pelas razões de fato e direito que a seguir passa a expor.


O Autor adquiriu de Manoel Fictício, proprietário do

bem ora em destaque, na data de xx/yy/zzz, o imóvel sito na Rua Y, nº 000, em

Curitiba(PR), objeto do Registro nº 12233, do Cartório de Registro de Imóveis da

00ª Zona. (doc. 01). Pelo mesmo, o Autor pagou, em moeda corrente nacional, a

importância de R$ .x.x.x ( .x.x.x. ), o que se observa pela escritura pública de

compra e venda, lavrada no Cartório Beta.(doc. 02), hoje registrado em nome do

Autor(doc. 03) no Cartório de Registro de Imóveis supra aludido.

Destaque-se, outrossim, que referido imóvel fora

locado em pacto escrito ao Réu por Manoel Fictício, para fins residenciais, no dia

zz/yy/xxxx, com previsão de término para xx/zz/yyyy(doc. 04), estando o mesmo

hoje prorrogado por tempo indeterminado.

De outro norte, antes mesmo de providenciar a

alienação do imóvel em espécie, fora dado ao locatário, ora Réu, o direito de

preferência para aquisição do imóvel(LI, art. 27), pelas mesmas condições de

venda ofertas ao Autor, inclusive preço e outras condições pertinentes à alienação,

exatamente em obediência aos temos da Lei do Inquilinato, sendo aquele

devidamente cientificado por meio do notificação extrajudicial.(doc. 05).

Observa-se do pacto locatício espécie(doc. 04) não

há cláusula expressa de vigência no caso de alienação, nem, muito menos, antes

de alienação, qualquer averbação do contrato, com esta cláusula, junto à matrícula

do imóvel em liça, o que observa-se registro imobiliário(LRP, art. 167-16 II c/c LI,

art. 8º, caput).

Registrado o imóvel em destaque em nome do Autor

na data de xx/yy/zzzz, o mesmo, após esta data e obedecendo ao prazo de

noventa dias estatuído em lei(LI, art. 8º, § 2º), o Promovente, entendendo não lhe

convir locar o imóvel, denunciou ao Réu informando o prazo de noventa(90) dias

para que desocupasse o bem(LI, art. 8º, caput), o que não foi obedecido pelo

mesmo.

Observe-se, mais, que o Réu, diante da ciência da

alienação do imóvel locado, deixou de pagar os aluguéis e outros encargos

locatícios que lhe pertine por lei.

Diante deste quadro fático, superado o prazo

estipulado na notificação em espécie, restou devido o ajuizamento da presente

ação de despejo, visto que o Réu feriu disciplina prevista na Lei do Inquilinato.

(2) – MÉRITO

Reza a Lei 8.245/91(LI), no aspecto da alienação do

imóvel na vigência de locação que:

LEI DO INQUILINATO

Art. 8º - Se o imóvel for alienado durante a locação, o adquirente poderá

denunciar o contrato, com o prazo de noventa dias, para a desocupação,

salvo se a locação for por tempo determinado e o contrato contiver

cláusula de vigência em caso de alienação e estiver averbado junto à

matrícula do imóvel.

§ 1º - Idêntico direito terá o promissário comprador e o promissário

cessionário, em caráter irrevogável, como imissão na posse do imóvel e

título registrado junto à matrícula do mesmo.

§ 2º - A denúncia deverá ser exercida no prazo de noventa dias contados

do registro da venda ou do compromisso, presumindo-se, após esse

prazo, a concordância na manutenção da locação.

Art. 27 – No caso de venda, promessa de venda, cessão ou promessa de

cessão de direitos ou dação em pagamento, o locatário tem preferência

para adquirir o imóvel locado, em igualdade de condições com terceiros,

devendo o locador dar-lhe conhecimento do negócio mediante

notificação judicial, extrajudicial ou outro meio de ciência inequívoca.

Parágrafo único – A comunicação deverá conter todas as condições do

negócio e, em especial, o preço, a forma de pagamento, a existência de

ônus reais, bem como o local e horário em que pode ser examinada a

documentação pertinente.

O direito do Autor em obter o despejo e extinção do

pacto locatício advém, segundo a melhor doutrina do princípio “venda rompe

locação”.

“9.3. Incidência do princípio ‘venda rompo locação’

A lei n. 8.245/91 amplia o princípio ‘venda rompo

locação’ em diversos aspectos, de forma mais favorável ao locador, o

que, aliás, é coerente com o espírito de desregulamentação ( ou de

restrição à intervenção do Estado ) nas relações entre locador e

inquilino.

9.3.1. Requisitos para incidência

As três modalidades de locação urbana abrangidas

pela Lei nº. 8.245/91 (residencial, não residencial e locação para

temporada ) podem se abrangidas pela denúncia com fundamento no

seu art. 8º, desde que haja os seguintes requisitos:

a) a locação não for por tempo determinado ( só incide a denúncia

se a locação for por tempo indeterminado; em se tratando de locação

não residencial, não incidirá a denúncia no período de renovação, ainda

que judicial );

b) o contrato não contiver cláusula de vigência em caso de alienação

( a cláusula, assim, deve ser expressa, que no próprio documento do

contrato ou em cláusula à parte);

c) havendo cláusula expressa de vigência, antes referida, estar a

mesma devidamente averbada no registro de imóveis ( Lei nº 6.015/73

– Lei dos Registros Públicos – art. 167, I, nº 3 ). Não basta assim, a

inscrição no Cartório de Registros de Títulos e Documentos (mesmo

porque a Lei nº. 6.015/73, no art. 129, 1º, diz, expressamente, que estão

sujeitos a registro, no Registro de Títulos e Documentos, para surtir

efeitos em relação a terceiros, os contratos de locação de prédios, ‘sem

prejuízo no disposto no art. 167, I, nº 3). “ ( SALAIBI FILHO, Nagib.

Comentários a Lei do Inquilinato. 10ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010.

Págs. 104-105)

Desse modo, comprovou-se que o Autor cumpriu

todos os requisitos necessários à instauração da presente ação de despejo.

LOCAÇÃO. AÇÃO DE DESPEJO. ALIENAÇÃO DO IMÓVEL NO CURSO

DO CONTRATO DE LOCAÇÃO. DENÚNCIA VAZIA. POSSIBILIDADE.

ART. 8º DA LEI N.º 8.245/91. LEI DO INQUILINATO. EXIGÊNCIAS

LEGAIS CUMPRIDAS. REFORMA DO ACÓRDÃO. INVIABILIDADE.

SÚMULA N.º 07/STJ. VIOLAÇÃO DE DISPOSITIVOS

CONSTITUCIONAIS. EXAME EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL.

INVIABILIDADE. QUESTÃO RELATIVA À ALEGAÇÃO DE QUE O A

SENTENÇA DE PRIMEIRO GRAU NÃO FOI DEVIDAMENTE

FUNDAMENTADA. AUSÊNCIA DE IMPUGNAÇÃO ESPECÍFICA NAS

RAZÕES DO ESPECIAL. APLICAÇÃO DA SÚMULA N.º 283/STF.

1. Não se conhece do apelo especial no tocante à pretensa contrariedade

a dispositivos da Carta Maior, porquanto refoge à competência deste

Tribunal constitucionalmente estabelecida de uniformização da

interpretação da legislação federal infraconstitucional; sob pena de

usurpação da competência da Suprema Corte.

2. Permanecendo inabalados os fundamentos do acórdão recorrido,

suficientes de per si para sua manutenção, diante da ausência de

impugnação específica, mostra-se inviável o conhecimento do Recurso

Especial, relativamente à questão relativa à ausência de fundamentação

da sentença de primeiro grau. Incidência da Súmula n.º 283/STF.

3. A disciplina contida no art. 8º e parágrafos da Lei n.º 8.245/91 é clara ao

reconhecer o direito do adquirente do imóvel locado à denúncia vazia,

desde que haja a notificação do inquilino no prazo de noventa dias

contados do registro da venda; ressalvada a vigência da cláusula contratual

de tempo determinado; sob pena de presumir-se a concordância com a

manutenção da locação. Precedente. 4. Recurso Especial não conhecido.

(STJ - REsp 674.825; Proc. 2004/0097433-6; PB; Quinta Turma; Relª Minª

Laurita Hilário Vaz; Julg. 26/05/2009; DJE 15/06/2009)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE DESPEJO. LOCAÇÃO.

Adquirente do imóvel alugado pode denunciar o contrato de locação, com

o prazo de noventa dias à desocupação a contar do registro da venda,

conforme art. 8º da Lei nº 8.245/91. Direito de preferência. Para que o

locatário preterido em seu direito de preferência possa reclamar a anulação

do negócio, é indispensável que o contrato de locação esteja averbado

junto à matrícula do imóvel. Art. 33 da Lei do inquilinato. Benfeitorias. O

contrato de locação celebrado entre as partes veda expressamente a

realização de benfeitorias sem o prévio e escrito consentimento do locador.

Incabível o direito de indenização e de retenção. Negaram provimento.

Unânime. (TJRS - AC 70026584615; Novo Hamburgo; Décima Sexta

Câmara Cível; Rel. Des. Ergio Roque Menine; Julg. 11/12/2008; DOERS

16/12/2008; Pág. 59)




a) Determinar a citação do Réu, por mandado, para que o

mesmo, querendo, ofereça defesa no prazo legal, sob pena

de revelia e confissão, bem como a ciência desta ação a

eventuais ocupantes ou sublocatários(LI, art. 59, § 2º);

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os pedidos

formulados nesta ação, declarando extinta a relação

contratual, com a decretação do despejo do Réu e

eventuais ocupantes c/ou sublocatários, condenando o

mesmo ao pagamento de custas e despesas processuais,

além de honorários advocatícios.



de testemunhas a serem oportunamente arroladas, se necessário for, além do

depoimento pessoal do Réu, o que desde já requer.


corresponde, segundo os ditames do art. 58, inc. III, da Lei do Inquilinato, ao

valor de doze(12) meses de aluguéis.

Respeitosamente, pede deferimento. Curitiba(PR), 00 de junho do ano de 0000. Fulano(a) de Tal Advogado(a)

Ação de Embargos à Arrematação


DE CURITIBA - PR.

Distribuição por dep. ao Proc. nº. 005566.2007.07.0003-001 (CPC, art. 253, inc. I)

Intermediado por seu mandatário ao final firmado –





devido respeito à presença de Vossa Excelência, JOAQUIM DE TAL

(“Embargante”) solteiro, dentista, inscrito no CPF(MF) sob o nº. 333.444.222-11,

residente e domiciliado na Rua X, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP nº. 55666-77,

para ajuizar, com fulcro nos arts. 746, caput, da Legislação Adjetiva Civil, a

presente

AÇÃO DE EMBARGOS À ARREMATAÇÃO,

( com pedido de “tutela antecipada” )

em face de

( 1 ) BANCO ZETA S/A(“Embargado”), instituição financeira de direito privado,



E, NA QUALIDADE DE LITISCONSORTE PASSIVO NECESSÁRIO (CPC, art.

47),

( 2 ) JOSUÉ DAS QUANTAS (“Embargado”), solteiro, empresário, residente e

domiciliado na Rua Y, nº 0000 – Curitiba(PR) – CEP nº. 55777-66 , inscrito no

CPF(MF) sob o nº. 444.777.333-22,





Art. 746 – É lícito ao executado, no prazo de 5

(cinco) dias, contados da adjudicação, alienação

ou arrematação, oferecer embargos fundados

em nulidade da execução, ou em causa extintiva

da obrigação, desde que superveniente à

penhora, aplicando-se, no que couber, o disposto

neste Capítulo..


desconstituir ato arrematação de bem imóvel contrito e levado à praça, em face

de ação de execução por título extrajudicial.


apresenta-se é a assinatura do auto de arrematação do bem levado à praça.

(CPC, art. 694, caput) Tal ato processual, urge asseverar, ocorrera no dia

00/11/2222, o que comprova-se pela cópia do auto assinado por este Magistrado.

(doc. 01)

Portanto, à luz do que preceitua o art. 746, caput, do

Estatuto de Ritos, os presentes Embargos à Arrematação são tempestivos, uma

vez que manejados dentro do quinquídio legal.

EMBARGOS À ARREMATAÇÃO EXECUÇÃO FISCAL.

Intempestividade dos embargos. Não configuração. Termo inicial para

oposição dos embargos. Data em que a arrematação se torna perfeita,

acabada e irretratável. Artigo 24, inciso II, alínea b, da Lei de execução

fiscal que prevê prazo de 30 dias para que a Fazenda Pública adjudique

o bem arrematado arrematação que se torna irretratável após a fluência

desse prazo. Início, somente a partir de então, do quinquídio previsto no

artigo 746 do código de processo civil. Embargos opostos dentro do

prazo de 5 dias do encerramento do prazo para adjudicação do bem.

Tempestividade dos embargos que se reconhece. Sentença reformada.

Efeito translativo da apelação. Inaplicabilidade no caso. CPC, arts. 460 e

515, §§ 1º, 2º e 3º. Recurso provido. (TJPR - ApCiv 1017932-9; Toledo;

Terceira Câmara Cível; Rel. Des. Rabello Filho; DJPR 26/04/2013; Pág.

131)

JUIZADOS ESPECIAIS. NULIDADE DA SENTENÇA. RECONHECIDA A

TEMPESTIVIDADE DOS EMBARGOS À ARREMATAÇÃO. RECURSO

CONHECIDO E PROVIDO.

1. Analiso a tempestividade dos embargos à arrematação. A carta de

adjudicação foi assinada em 7 de outubro de 2011, como se observa pela

simples leitura da data expressa no seu conteúdo, às fls. 313. Assim,

diferentemente do que observou o Meritíssimo Juiz de 1º Grau, o prazo

para oposição de embargos à arrematação (cinco dias) terminava em 12

de outubro.

2. Afasta-se a intempestividade e a sua rejeição liminar, impondo-se

anulação da sentença proferida. Recurso conhecido e provido para

anular a sentença. Sem honorários. (TJDF - Rec 2008.05.1.011431-6; Ac.

660.187; Segunda Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito

Federal; Rel. Juiz João Fischer; DJDFTE 13/03/2013; Pág. 273)


ação.

( ii ) LEGITIMIDADE PASSIVA



Art. 47 – Há litisconsórcio necessário, quando,

por disposição de lei ou pela natureza da relação

jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de modo

uniforme para todas as partes; caso em que a

eficácia da sentença dependerá da citação de

todos os litisconsortes no processo.

Tendo em vista que o imóvel alvo de penhora fora

arrematado pelo senhor Josué das Quantas (“Embargado”), faz-se necessária a

inclusão do mesmo no pólo passivo da demanda junto com o primeiro

Embargado, eis que a decisão judicial originária deste processo os atingirá


A propósito, salientamos julgado com o pensamento

consolidado do Superior Tribunal de Justiça:

RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS À ARREMATAÇÃO. NULIDADE

ABSOLUTA DO PROCESSO. NÃO FORMAÇÃO DE LITISCONSÓRCIO

PASSIVO NECESSÁRIO. OFENSA AO ART. 47, PARÁGRAFO ÚNICO, DO

CPC. NULIDADE QUE PODE SER CONHECIDA A QUALQUER TEMPO. ART.

267, § 3º, DO CPC.

1. Verificada ausência de pressuposto de constituição e desenvolvimento válido

do processo, pode o juiz conhecer de ofício a irregularidade, em qualquer tempo

e grau de jurisdição, decretando a a nulidade absoluta, nos termos do art. 267, §

3, do CPC.

2. A não formação do litisconsórcio passivo necessário nos embargos à

arrematação, deixando-se de citar os arrematantes, implica na impossibilidade

da anulação da arrematação, sob pena de ofensa às garantias constitucionais do

contraditório e da ampla defesa.

3. A rejeição liminar dos embargos à arrematação devolve ao juízo ad quem, via

a apelação interposta pelos embargantes, apenas a possibilidade de análise da

regularidade do indeferimento da inicial.

4. Impossibilidade, ausente a formação de litisconsórcio passivo necessário

(exequente/arrematante), de se anular diretamente a arrematação.

5. Anulado o processo, inválidos os atos decisórios, mantendo-se hígido o auto

de arrematação.

6. Recurso Especial DESPROVIDO. (STJ - REsp 1.202.022; Proc.

2010/0134203-0; MS; Terceira Turma; Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino;

Julg. 04/08/2011; DJE 01/02/2012)


APELAÇÃO CÍVEL. EMBARGOS À ARREMATAÇÃO. PRELIMINAR DE

FALTA DE CITAÇÃO DE UM DOS ARREMATANTES.

LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO. ART. 47 DO CPC.

PRECEDENTES DO STJ. PRELIMINAR ACOLHIDA. SENTENÇA

CASSADA PARA DETERMINAR A CITAÇÃO DO ARREMATANTE.

I. Com o oferecimento dos embargos à arrematação, visa o devedor

invalidar o ato em que terceiro arrematou o bem penhorado, e assim,

produz efeito processual em relação ao adquirente do bem, facultando-lhe

o direito subjetivo de desistir da aquisição, a teor do § 1º do art. 746 do

código de processo civil.

II. O arrematante deve fazer parte da ação de embargos à arrematação,

pois é terceiro que pode ser atingido pela decisão judicial, sendo

indispensável sua citação para figurar no polo passivo dos embargos, pois

é a pessoa que poderá sofrer os efeitos da sentença.

III. O embargante requereu a citação de todos os arrematantes, em sua

petição inicial, entretanto, somente fora providenciada a citação da

empresa ágil locações de bens móveis Ltda. ., não havendo como deixar

de reconhecer a nulidade apontada.

lV. Preliminar de nulidade da citação acolhida, para, de consequência,

cassar a r. Sentença objurgada e determinar a citação da empresa

arrematante lokar locação de máquinas e equipamentos Ltda. .. (TJES -

APL 0029738-16.2010.8.08.0024; Quarta Câmara Cível; Rel. Des. Maurílio

Almeida de Abreu; Julg. 22/04/2013; DJES 30/04/2013)

Deflui desses fundamentos que os Embargos à

Arrematação devem ser manejados em face das partes que figuram na Ação de

Execução, inclusive o arrematante.


Extrai-se dos autos da Ação de Execução de Título

Extrajudicial nº. 005566.2007.07.0003-001, a qual tramita perante este d. Juiz

processante (doc. 01), ora por dependência à presente (CPC, art. 253, inc. I), que

houvera ato nulo, ensejando a promoção da presente demanda.

O Embargante fora executado e, em face da ação

executiva, tivera penhorado em 33/22/0000 o imóvel objeto da matriculo nº.

4455/6. (docs. 02/03)

Julgada a Ação Incidental de Embargos à Execução,

a qual tivera seus pedidos julgados, em sua totalidade, improcedentes, o imóvel

constrito judicial fora levado à praça no dia 44/33/2222, consoante se depreende

do edital pertinente. (doc. 04) Na primeira praça, não existiu lanço. Todavia, na

segunda tentativa de alienação judicial do bem – e eis aqui o âmago desta querela

--, o mesmo fora arrematado por preço ínfimo e vil.

O imóvel, segundo se observa do laudo de avaliação

elabora em 33/44/0000 (doc. 05), antes avaliado em R$ 175.000,00 (cento e

setenta e cinco mil reais), fora arrematado por João das Quantas (segundo réu),

na data de 22/00/3333, pela quantia de R$ 77.000,00 (setenta e sete mil reais).

(doc. 06)

Nesse compasso, a arrematação fora concluída e

homologada pela decisão guerreada, de fls. 271/272 dos autos originários e, ato

seguinte, assinado o auto de arrematação. (docs. 07/08)

Assim, o ato processual em estudo merece reparos,

uma vez que alcançou o lanço considerado pelos Tribunais como vil, maiormente

quando o valor em debate representa, tão somente, o percentual de 47%

(quarenta e sete) por cento do valor da avaliação, ainda que levado em conta

a correção monetária.


( i ) DA NULIDADE: ARREMATAÇÃO COM PREÇO VIL

A arrematação do bem constrito aviltou o seu valor

real, dando azo à promoção da presente pendenga judicial.

Com efeito, consagra a Legislação Adjetiva Civil que:


Art. 692 – Não será aceito lanço que, em segunda praça ou leilão, ofereça

preço vil.

É consabido que, de fato, inexistindo critério único e

fixo com respeito ao percentual obtido com a arrematação do bem, levado à praça

ou leilão, cabe ao magistrado processante examinar o caso, maiormente

analisando os elementos contidos nos autos da execução.

Em que pese a indefinição em espécie, conferiu a

doutrina e jurisprudência um percentual que, havendo alienação do bem abaixo

deste limite, nula será a arrematação em face proibição de arrematação por

preço aviltante.

Considera-se preço vil, segundo a orientação

consagrada pelo Egrégio Superior Tribunal de Justiça, a arrematação realizada

por menos de 50% (cinquenta por cento) do valor atualizado da avaliação, in

verbis:

PROCESSUAL CIVIL. PREÇO MÍNIMO DE ARREMATAÇÃO. VALOR

SUPERIOR A 50% DA AVALIAÇÃO DO BEM. PREÇO VIL. INEXISTÊNCIA.

1. O STJ entende que está caracterizado o preço vil quando o valor da

arrematação for inferior a 50% da avaliação do bem, o que não ocorre

nos autos do processo, em que o valor mínimo fixado pelas instâncias

ordinárias é superior a esse percentual.

2. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-Ag-REsp

98.664; Proc. 2011/0231778-4; RS; Quarta Turma; Relª Min. Isabel

Gallotti; Julg. 06/09/2012; DJE 17/09/2012)

TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. ARREMATAÇÃO.

DESATUALIZAÇÃO DO VALOR DO IMÓVEL. AUSÊNCIA DE

IMPUGNAÇÃO DO LAUDO DE AVALIAÇÃO ANTES DA PUBLICAÇÃO DO

EDITAL DE LEILÃO, NOS TERMOS DO ART. 13, § 1º, DA LEI N. 6.830/80.

PEDIDO DE REMIÇÃO. EXTEMPORANEIDADE. REEXAME. SÚMULA Nº

7/STJ. ARREMATAÇÃO DO BEM EM VALOR SUPERIOR A 50% DE SUA

AVALIAÇÃO. PREÇO VIL. INEXISTÊNCIA.

1. O acórdão recorrido interpretou os dispositivos tidos por afrontados

a partir de argumentos de natureza eminentemente fática. Logo, não há

como aferir eventual violação sem que se reexamine o conjunto

probatório dos presentes autos, o que encontra óbice na Súmula nº 7 do

STJ, cuja incidência é induvidosa no caso sob exame.

2. O Superior Tribunal de Justiça firmou o entendimento de que se

caracteriza preço vil quando a arrematação não alcançar, ao menos, a

metade do valor da avaliação.

3. In casu, como informam os próprios agravantes, o bem imóvel foi

arrematado em valor equivalente a 60% do valor da última avaliação,

afastando-se, assim, a configuração da arrematação por preço vil.

Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.308.619; Proc.

2012/0026468-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min. Humberto Martins; Julg.

15/05/2012; DJE 21/05/2012)

Urge demonstrar, mais, outros julgados de Tribunais

diversos:

APELAÇÃO CÍVEL. NEGÓCIOS JURÍDICOS BANCÁRIOS. AÇÃO

ANULATÓRIA DE ARREMATAÇÃO. PREÇO VIL. VALOR DA AVALIAÇÃO

DO BEM.

Representação do espólio. Parte que está representada em juízo por

meio da inventariante, que foi devidamente intimada da penhora e da

data aprazada para venda do bem em hasta pública. Cerceamento de

defesa. Afastado. Caso em que seria desnecessária a produção de prova

técnica acerca de um tema que já está acobertado pela preclusão.

Avaliação do imóvel arrematado. Preclusão temporal configurada.

Inteligência do art. 183 do código de processo civil. Arrematação por

preço vil. Caracterizou-se a alienação por preço vil no caso dos autos, em

razão de o bem ter sido arrematado por pouco mais de cinquenta por

cento do valor nominal de uma avaliação desatualizada (efetuada cerca

de três anos antes da hasta pública). Apelo provido por maioria, vencido

o relator. (TJRS - AC 154201-57.2011.8.21.7000; Charqueadas; Décima

Sexta Câmara Cível; Rel. Des. Paulo Sérgio Scarparo; Julg. 23/08/2012;

DJERS 19/12/2012)

APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATOS DO SISTEMA FINANCEIRO DE

HABITAÇÃO. AÇÃO PARA ANULAÇÃO DE ARREMATAÇÃO REALIZADA

EM EXECUÇÃO EXTRAJUDICIAL. AUSÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO DOS

MUTUÁRIOS E AVALIAÇÃO PRÉVIA DO BEM. PREÇO VIL. NULIDADE.

OCORRÊNCIA.

Verificado nos autos que a suplicada efetuou a expropriação

extrajudicial do imóvel financiado pelos autores sem a devida avaliação

do bem, assim como sem efetuar a notificação pessoal do autor para a

purgação da mora, o que vai de encontro ao disposto no artigo 31 do

Decreto Lei nº 70/66, impõe-se o reconhecimento da nulidade da

arrematação. Ainda, a alegação de preço vil veio devidamente

demonstrada pela prova técnica coligida aos autos, o que igualmente

implica na declaração de nulidade da arrematação extrajudicial do bem

em questão. Precedentes desta corte e do STJ. Apelação provida. (TJRS -

AC 230234-54.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Décima Câmara Cível; Rel.

Des. Paulo Roberto Lessa Franz; Julg. 27/09/2012; DJERS 19/10/2012)

MEDIDA CAUTELAR. AÇÃO ANULATÓRIA. EFEITO SUSPENSIVO

DEFERIDO. NÃO OBSERVÂNCIA. ARREMATAÇÃO. PREÇO VIL.

Havendo o expresso recebimento do apelo no seu duplo efeito, qualquer

ato judicial tendente a levar adiante os efeitos da arrematação do imóvel

dos requerentes, antes da devida apreciação meritória da ação

anulatória em comento, mostra-se irregular, devendo, pois, ser

sobrestado até o deslinde da questão. Nos termos do art. 649, §1º, V, do

CPC, a arrematação poderá ser tornada sem efeito quando realizada por

preço vil. O STJ firmou entendimento de que se caracteriza preço vil

quando a arrematação não alcançar, ao menos, a metade do valor da

avaliação. Cautelar conhecida e provida. (TJDF - Rec 2011.00.2.015344-

6; Ac. 556.844; Sexta Turma Cível; Relª Desª Ana Maria Duarte Amarante

Brito; DJDFTE 13/01/2012; Pág. 185)

PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANULAÇÃO DE

ARREMATAÇÃO. A ARREMATAÇÃO ATINGIU APENAS 25% (VINTE E

CINCO POR CENTO) DO VALOR DA AVALIAÇÃO. CARACTERIZAÇÃO DO

PREÇO VIL. LAPSO TEMPORAL DE 08 (OITO) ANOS ENTRE A AVALIAÇÃO

E A ARREMATAÇÃO. NULIDADE CONFIGURADA. AGRAVO

DESPROVIDO. MANUTENÇÃO DA DECISÃO QUE ANULOU A

ARREMATAÇÃO. DECISÃO UNÂNIME.

1. A corte superior consolidou o entendimento de que deve ser

determinada a reavaliação do bem quando houver decorrido tempo

razoável entre sua avaliação e a realização da praça, sob pena de

caracterizar vileza da arrematação. No caso dos autos, o bem fora

avaliado em 2003 e arrematado em 2011, caracterizando, portanto,

nulidade do processo expropriatório.

2. O bem fora avaliado no ano de 2003 por r$ 2.800.000,00 (dois milhões

e oitocentos mil reais) e arrematado, em segunda praça, no ano de 2011,

pelo valor de r$ 700.000,00 (setecentos mil reais), representando,

portanto, apenas 25% (vinte e cinco por cento) do valor estimado. O stj

tem posicionamento no sentido de que o preço de arrematação do bem,

quando inferior à 50% (cinquenta pro cento) do valor da avaliação,

caracteriza-se como vil.

3. A valorização do bem ao longo dos 08 (oito) anos havidos entre a

avaliação e a arrematação é incontestável, tendo em vistas tratar-se de

distrito industrial com mais de 09 (nove) hectares em são lourenço da

mata, local de construção da cidade da copa, com liame na br 408, em

obra de duplicação.

4. Contatada a nulidade da arrematação, por falta de reavaliação do bem

e vileza da arrematação, é prescindível ação própria para desconstituí-

la, mesmo já tendo sido expedida carta de arrematação, quando ainda

não transferida a propriedade do bem para a pessoa do arrematante.

Nesse caso, é possível a desconstituição da arrematação nula por simples

pedido da parte nos próprios autos executórios, não sendo necessária a

interposição de embargos à arrematação ou ação anulatória.

5. Agravo desprovido, para manter a decisão de 1º grau que anulou a

arrematação a preço vil.

6. Decisão unânime. (TJPE - AI 0007864-27.2012.8.17.0000; Primeira

Câmara de Direito Público; Rel. Des. Erik de Sousa Dantas Simões; Julg.

16/10/2012; DJEPE 22/10/2012; Pág. 501)

A corroborar o exposto acima, insta transcrever o

magistério de Luiz Guilherme Marinoni e Sérgio Cruz Arenhart:

“Não há parâmetro para definir o que é considerado preço vil, exceto em

um caso particular. Na realidade, apenas a consideração do caso

concreto pode determinar esta circunstância, devendo-se analisar se a

oferta é absolutamente incompatível com o valor do bem, de modo a

caracterizar apenas o oportunismo do terceiro – que, à míngua de

concorrentes, pensa poder arrentar os bens por qualquer importância.

Em regra, para presumir o preço como vil, toma-se como parâmetro a

metade do valor atualizado da avalição. Ou seja, quando o preço é

menor que que a metade do valor atualizado da avaliação. Ou seja,

quando o preço é menor do que a metade do valor atualizado da

avaliação, presume-se, como regra apriorística, que o valor seja vil. “

(MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sérgio Cruz. Execução. 4ª Ed.

São Paulo: RT, 2012, p. 332)

Nesse prumo são as lições de Alexandre Freitas

Câmara:

“Nesta hipótese, porém, não se aceirtará que o a alienação se dê por

preço vil (art. 692 do CPC). Não diz a lei, porém, o que deve ser tido

como preço vil, que gera muitas dificuldades para o intérprete. Peço

vênia, assim, para repetir o que disse alhures sobre o tema:

‘Pensamos, porém, que o legislador perdeu ótima oportunidade para

estabelecer um critério para que se possa considerar o preço

oferecido pelo bem penhorado como vil, o que deveria ser feito

através da fixação de um percentual sobre o valor da avalição. Pelo

sistema vigente, em que não há parâmetro fixado, a vilania do preço

deve ser verificada de acordo com as circunstâncias da causa, como

se vê no acórdão trazido à colação por Theotônio Negrão na nota nº

2 ao artigo 692 de sua monumental obra. Melhor seria, ao nosso

sentir, que o CPC estabelecesse sistema análogo ao anteriormente

adotado para as execuções fiscais, segundo a qual o preço era tido

como vil quando fosse inferior a 60% da avaliação (Decreto-Lei nº.

960/1938, artigo 37, já revogado). À falta de parâmetros, como hoje,

deverá o juiz verificar, caso a caso, se o preço é ou não vil, permitindo-

se ou não arrematação, conforme a sua apreciação. “ (CÂMARA,

Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil. 21ª Ed. São Paulo:

Atlas, 2012, vol. 2, p. 337)

No dizer, também, de Araken de Assis, temos que:

“Como visto, na segunda licitação alienar-se-á o bem penhorado pelo

melhor preço, ainda que inferior ao justo, ou seja, ao preço da

avaliação. Ora, esta possibilidade de alienação, por menos do que o

valor real da coisa, apurado na etapa avaliatória, ensejou distorções

profundas e graves. Inúmeras vezes se transferiram bens do

patrimônio do executado a terceiros pelo valor aviltado. O fato não

interessa a nenhum dos figurantes do processo executivo de intenção

sã.

( . . . )

Deu exata inteligência ao texto anterior, corringindo tal descritério, a

1ª Turma do STJ: ‘O conceito de preço vil resulta da comparação entre

o valor de mercado do em penhora e aquel da arrmetação’, motivo

por que é ‘incorreto afirmar que determinada arrematação deixou de

ser vil, porque o lance vitorioso cobriu parte do crédito na execução.

( . . . )

Em virtude de sua condição de conceito jurídico indeterminado,

inexiste critério econômico apriorístico do que seja, afinal, ‘preço vil’.

Deve o executado comprovar que, na data da hasta pública, a coisa

penhorada valia bem mais do que o oferecido, não bastando o simples

decurso de tempo desde a avaliação. Não importa, por óbvio, a falta

de precedentes em tentativas anteriores. Fora disto, é considerando

que, ao fim e ao cabo, o sistema tolera arrematação por preço inferior

ao justo, por definição do edital, se abre margem à discrição judicial.

Tudo isto reforça a ideia de que a presidência da arrematação

compete ao órgão judiciário. “(ASSIS, Areken de. Manual de Execução.

15ª Ed. São Paulo: RT, 2013, pp. 872-873)

Desse modo, exsurge cristalina a nulidade da

arrematação, maiormente porquanto a mesma perfez-se com preço aviltante,

contrariando a regra contida no art. 692 do Estatuto de Ritos.

(4) – REQUERIMENTO DE TUTELA ANTECIPADA




Art. 273 - O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos

da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença

da verossimilhança da alegação e:


II - ...

§ 1° - Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as razões

do seu convencimento.

§ 2° - Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade

do provimento antecipado.

§ 3° A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua natureza,

as normas previstas nos arts. 588, 461, §§ 4° e 5°, e 461-A.

Há nos autos “prova inequívoca” da nulidade da

arrematação, quando assim confirmou-se como alienação com pagamento de

preço vil.

Há, outrossim, fundado receio de dano irreparável,

porquanto o imóvel em questão poderá ser levado a efeito de nova alienação por

parte do Arrematante (segundo réu), relevando, assim, maior comprometimento

financeiro de pessoas envolvidas na cadeia de alienação do bem em espécie.


uma vez que os Réus se vencedora na lide, poderão dispor do bem e da quantia

paga a título de arrematação como bem lhe aprouver.

Diante disso, o Embargante vem pleitear, sem a

oitiva prévia da parte contrária, tutela antecipada no sentido de:

a) tornar sem efeito a arrematação em detalhe e, via reflexa,

obstar todos os efeitos obtidos em face da alienação do bem,

maiormente com a ordem judicial de anotar-se junto à matrícula

do imóvel alvo desta a ordem de indisposição e, também, obstar

o levantamento dos valores depositados em conta judicial, a

título de arrematação.


Posto isso,


providências:

A) Determinar, por carta, após cumprida a medida

liminar, a CITAÇÃO dos Embargados, para,

querendo, no prazo legal, oferecer a defesa que

achar pertinente à hipótese;

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS

PEDIDOS formulados nesta ação, anulando a

arrematação, determinando, via reflexa, seja

realizada nova praça do imóvel em questão e,

outrossim, a anulação de eventual transferência

feita em razão da arrematação em referência,

sobretudo com a reversão junto à matrícula do

imóvel;

c) requer, mais, seja confirmada a tutela

antecipada, no sentido de obstar, por definitivo, os

efeitos da arrematação ora questionada;

d) pleiteia, por fim, deferir a prova do alegado por

todos os meios de provas admitidas em direito(art.

5º, inciso LV, da Lei Fundamental.), notadamente

pelo depoimento pessoal dos Embargados,

juntada posterior de documentos como

contraprova, perícia, tudo de logo requerido.

Dá-se à causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x ), que

é o mesmo da Ação de Execução cogitada, a qual deu origem à contrição.


Curitiba(PR), 00 de maio do ano de 0000.

Fulano(a) de Tal

Advogado - OAB(PR) 112233

A presente Ação Incidental é instruída com cópia

integral do processo de execução nº. 112233-44.2010.11.06.0001, onde





[ . . . }


declaradas autênticas pelo próprio advogado sob sua

responsabilidade pessoal, se não lhes for impugnada a

autenticidade.

Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depósito

ou caução, poderá opor-se à execução por meio de embargos.


dependência, autuados em apartado e instruídos com cópias das

peças processuais relevantes, que poderão ser declaradas

autênticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal.”

Data Supra

Beltrano de Tal Advogado – OAB(PR) 112233

Ação de Execução no Juizado Especial

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA UNIDADE DO

JUIZADO ESPECIAL DA CÍVEL DE CASCAVEL (PR).


instrumento procuratório anexo – causídico inscrito na Ordem dos Advogados do

Brasil, Seção do Paraná, sob o nº. 112233, onde, em atendimento à diretriz do art.

39, inc. I, do Código de Ritos, indica-o para as intimações necessárias, comparece,

com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, PEDRO DAS QUANTAS,

brasileiro, maior, carpinteiro, casado, inscrito no CPF (MF) sob o nº 555.333.111-

22, residente e domiciliado na Cidade Cascavel (PR), na Av. Xista, nº. 0000 –

centro, para, sob a égide do art. 53 do Lei dos Juizados Cíveis e Criminais,

ajuizar a presente

AÇÃO DE EXECUÇÃO, contra (CPC, art. 568, I) MARIA DAS QUANTAS - ME, pessoa jurídica de direito

privado, com sua sede sito na Rua do Centro, nº. 000, em Cascavel (PR), inscrita

no CNPJ(MF) o nº. 77.888.999/0001-22, em decorrência das justificativas de

ordem fática e de direito abaixo delineadas.

QUADRO FÁTICO

A Exequente, em face de trabalhos realizados de

carpintaria, recebeu, na data de 33/22/0000, o cheque nº. 4455, sacado contra o

Banco Zeta S/A, no importe de R$ 2.750,00 (dois mil, setecentos e cinquenta reais)

(doc. 01)

A aludida cártula, ora alvo de execução, não fora

honrada na data aprazada, razão da promoção desta querela executiva.

Ainda procurando obter uma composição no

recebimento da dívida, o Exeqüente notificou, via notário, a empresa Executada,

todavia não logrando êxito no recebimento do valor inserto no título de crédito em

referência. (doc. 02)

O débito ora apurado, seguindo à diretriz do art. 614,

inc. II do Caderno Processual Civil é de

CHEQUE VENCIMENTO VALOR C.MONETARIA JUROS 1,0% V.ATUALIZADO

4455 33/22/000 R$ 2.750,00 R$ 7,35 R$ 9,75 R$ 2.767.10

R$ 2.767,10

PEDIDOS

Dessarte, pleiteia que a Executada seja citada para

em três (3) dias efetuar o pagamento da quantia acima citada, acrescida de juros

moratórios, correção monetária, custas processuais e honorários advocatícios

(CPC, art. 652).

Requer, mais, sejam arbitrados os honorários a

serem pagos pela Executada. (CPC, art. 652-A)

Pede, ademais, para o cumprimento do ato

expropriatório, seja facultado ao senhor meirinho o emprego da força policial e

ordem de arrombamento. (CPC, art. 579)

Requer, outrossim, em havendo penhora, seja a

Executada intimada a comparecer à audiência de conciliação designada e,

querendo, apresentar Embargos à Execução. (LJE, art. 53, § 1º)

Concede-se à querela, com arrimo no art. 259, inciso

I, da Lei Instrumental Civil, o valor de R$ 2.767,10 (dois mil, setecentos e sessenta

e sete reais e dez centavos).


Cascavel (PR), 00 de novembro de 0000.

Ação de Prestação de Contas

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL

DE BELO HORIZONTE (MG)

Rito Especial

ANTÔNIO JOSÉ, brasileiro, casado maior, músico,

residente e domiciliado na Rua X, nº. 0000 – Centro – Belo Horizonte(MG) – CEP

nº. 11223-44, possuidor do CPF(MF) nº. 111.222.333-44, vem, com o devido


abaixo assina – instrumento procuratório acostado – causídico inscrito na Ordem

dos Advogados de Minas Gerais sob o nº 0000, onde, em atendimento aos

ditames do art. 39, inc. I, do Código de Processo Civil, indica o endereço constante

do mandato para os fins de intimações, o qual comparece, para ajuizar, sob a

égide dos art. 914 segs. do Estauto de Ritos, a presente

AÇÃO DE PRESTAÇÃO DE CONTAS

contra BANCO ZETA S/A, instituição financeira de direito privado, com filial

situada na estabelecida na Rua Z, nº. 0000 – em Belo Horizonte (CE), inscrita no

CNPJ(MF) sob o nº. CNPJ(MF) nº. 11.222.333-0001-44, em decorrência das


I - SÍNTESE DOS FATOS

O Promovente celebrou com Requerida contrato de

financiamento de veículo automotor nº 1111, este celebrado em yy/zz/xxxx,

objetivamento financiamento da quantia de R$ .x.x.x.x ( .x.x.x.x.x. ), tendo como

garantia de alienação fiduciária o veículo de placas HHHH-1111. (doc. 01) Este

pacto fora celebrado para pagamento em 48(quarenta e oito) parcelas sucessivas

e mensais de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x ).

Em face de crise financeira, o Autor deixou de pagar

a parcela nº 31 e seguintes. Em face disto, a Réu ajuizou a ação de busca e

apreensão tombada sob o nº. 111.333.3.4444-0001, a qual tramitou perante a 00ª

Vara Cível desta Capita, cuja cópia da inicial ora acosta-se. (doc. 02). Veio

apreensão do bem no dia xx/yy/zzzz, cujo auto colacionamos. (doc. 03). O

processo liça foi sentenciado, face a inércia do ora Autora, vindo a ser a ação

julgada procedente e conlidando a posse e propriedade em nome da instituição

financeira ora Ré. (doc. 04). Referida decisão transitou em julgado no dia

zz/yy/xxxx. (doc. 05)

Passados mais de 1(um) ano do trânsito em

julgado, até o presente momento o Autor não recebeu da Promovida qualquer

comunicação de crédito a receber, ou débito a pagar, em face da alienação

extrajudicial do bem em espécie. Foi, então, que o Autor promoveu a notificação

extrajudicial da mesma, de sorte a indagar a possível venda do bem, e o valor

alcançado no leilão. (doc. 06). O banco, ora Réu, mostrou-se silente e tacitamente

demonstrou que não haveria interesse em prestar contas com o Autor.

Diante disto, não restou outra alternativa ao

Promovente, senão ajuizar a presente demanda.

HOC IPSUM EST.

II – DO DIREITO.

( a ) DO INTERESSE DE AGIR

O interesse de agir é a necessidade ou utilidade que

o Autor deve encontrar na atuação do órgão jurisdicional, de sorte, no presente

caso, a tomar de processamento do leilão extrajudicial, inclusive com

enfrentamento de contas(crédito e débito) em face da aludida e possível venda

extrajudicial.

Viu-se, nas linhas iniciais, que a Ré mostrou-se

insensível e inerte quanto à pretensão do Autor, quando a notificou para,

administrativamente, evidenciar todo o procedimento do possível leilão do veículo

apreendido, do qual o Promovente pagou boa parte do débito até então.

Restam demonstrados, portanto, a utilidade e a

necessidade da presente medida.

Quanto ao assunto em liça, revelamos as lições

precisas de Alexandre Freitas Câmara, deve-se entender o interesse de agir

como a:

" Pode-se definir o interesse de agir como a 'utilidade do provimento

jurisdicional pretendido pelo demandante'. Tal 'condição da ação' é facilmente

compreensível. O Estado não pode exercer suas atividades senão quando esta

atuação se mostra absolutamente necessária. (...)

O interesse de agir é verificado pela presença de dois elementos, que

fazem com que esse requisito do provimento final seja verdadeiro binômio:

'necessidade da tutela jurisdicional' e 'adequação do provimento pleiteado'. (...).

Assim é que, para que se configure o interesse de agir, é preciso antes

de mais nada que a demanda ajuizada seja necessária. (...)

Não basta, porém, que a ida a juízo seja necessária para que o interesse

de agir esteja presente. É mister, ainda, que haja o interesse-adequação, ou seja,

é preciso que o demandante tenha ido a juízo em busca do provimento adequado

para a tutela da posição jurídica de vantagem narrada por ele na petição inicial,

valendo-se da via processual adequada." (In, Lições de Direito Processual Civil.

23ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, vol. 1, p. 151).

Na mesma linha de entendimento são as lições de

Humberto Theodoro Júnior, quando professa que:

"O interesse de agir, que é instrumental e secundário, surge da necessidade de

obter através do processo a proteção ao interesse substancial. Entende-se,

dessa maneira, que há interesse processual 'se a parte sofre um prejuízo, não

propondo a demanda, e daí resulta que, para evitar esse prejuízo, necessita

exatamente da intervenção dos órgãos jurisdicionais'.

Localiza-se o interesse processual não apenas na utilidade, mas especificamente

na necessidade do processo como remédio apto à aplicação do direito objetivo

no caso concreto, pois a tutela jurisdicional não é jamais outorgada sem uma

necessidade, como adverte Allorio." (In, Curso de Direito Processual Civil. 51ª

Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 1, p. 72).

Nesse sentido:

PREVIDENCIÁRIO. BENEFÍCIO. ATIVIDADE RURAL. PRÉVIO

REQUERIMENTO ADMINISTRATIVO. INTERESSE DE AGIR PRESUMIDO.

1. Apesar de o STF ter reconhecido a repercussão geral do tema objeto de

controvérsia, isso não se mostra suficiente a sobrestar os recursos especiais que

tramitam neste Tribunal Superior.

2. A Segunda Turma desta Corte firmou o entendimento de que o interesse

processual do segurado e a utilidade da prestação jurisdicional concretizam-se

nas seguintes hipóteses: recusa de recebimento do requerimento; negativa de

concessão do benefício previdenciário, seja pelo concreto indeferimento do

pedido, seja pela notória resistência da autarquia à tese jurídica esposada.

Precedente específico: RESP 1.310.042/PR, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado

em 15/5/2012, DJe 28/5/2012.

3. No caso concreto, o acórdão recorrido verificou estar-se diante de

notória resistência da autarquia à concessão do benefício previdenciário, a

revelar presente o interesse de agir do segurado.

4. Agravo regimental não provido. (STJ; AgRg-REsp 1.331.251; Proc.

2012/0120286-5; PR; Segunda Turma; Rel. Min. Castro Meira; Julg. 16/04/2013;

DJE 26/04/2013)

( b ) QUANTO À COMPETÊNCIA TERRITORIAL(FILIAL)

Devemos sopesar, primeiramente, que a ação de

busca e apreensão tramitou nesta Capital, tendo o Réu, mais, segundo a

cláusula contratual que dispunha sobre a eleição do foro, ter optado pelo domicílio

do devedor.

Ademais, o caso em tela enseja a aplicação do

digesto consumerista, por ser originária de relação de consumo, uma vez que a

instituição financeira firmou contrato de financiamento com o Autor, com garantia

fiduciária, para receber deste os encargos incidentes sobre o valor subsidiado,

enquadrando-se, indubitavelmente, no conceito de "fornecedor", assumindo ex vi

legis, a postura de prestador de serviços, ficando sujeito aos termos e condições

contratuais nos limites preconizados pela Lei nº 8.078/90.

Neste tocante, impende observar o que dispõe o art.

1º, da norma em comento:

"O presente Código estabelece normas de proteção e defesa do

consumidor, de ordem pública e interesse social, nos termos dos

artigos 5º, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituição Federal e artigo 48

de suas Disposições Transitórias".

Assim, por ser uma norma de ordem pública, o

julgador pode se manifestar mesmo sem o requerimento da parte, de sorte a

acomodar a tramitação desta ação neste juízo.

Exsurge, ainda, que, o artigo 51, inciso IV, do CDC,

considera nulas de pleno direito as cláusulas contratuais relativas ao

fornecimento de produtos e serviços que:

"estabeleçam obrigações consideradas iníquas, abusivas, que coloquem

o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatíveis com

a boa-fé ou a equidade".

Existe, inclusive, a possibilidade de o Juiz primevo

declarar sem efeito, a cláusula contratual que estabelece como foro competente,

para dirimir questões advindas do ajuste, local diverso do domicílio do cliente.

Por outro lado, levando-se em conta que o Autor

celebrou o contrato nesta Capital, junto a filial da Ré, preceitua o Estatuto de

Ritos, neste tocante que,

Art. 100. É competente o foro:

[ . . . ]

IV - do lugar:

( ... )

b) onde se acha a agência ou sucursal, quanto às obrigações que

ela contraiu;

Com esse enfoque:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE COBRANÇA SECURITÁRIA.

DPVAT. COMPETÊNCIA RELATIVA (TERRITORIAL). IMPOSSIBILIDADE DE

MODIFICAÇÃO DE OFÍCIO PELO JUIZ (SÚMULA Nº 33, STJ).

PROPOSITURA DA AÇÃO NO FORO ONDE A SEGURADORA RÉ POSSUI

FILIAL. OPÇÃO DO AUTOR. ARTS. 94 E 100, INC. IV, ALÍNEA "B", AMBOS

DO CPC.

1. Embora a competência relativa (territorial) possa ser modificada ou derrogada

pela vontade das partes, não pode ser alterada de ofício pelo juiz (Súmula nº 33,

STJ), fazendo-se necessário que o interessado venha a questioná-la por meio da

exceção cabível;

2. Nas demandas que versem sobre a cobrança do seguro obrigatório (DPVAT)

pode o requerente escolher, dentre as opções legais (foro de seu domicílio, local

do fato ou do domicílio do réu. Arts. 94 e 100, inciso IV, alínea 'b', ambos do

CPC), a localidade em que prefere ajuizar a ação. Agravo de instrumento

conhecido e provido. Decisão cassada. (TJGO - AI 175016-25.2012.8.09.0000;

Goiânia; Rel. Des. Floriano Gomes; DJGO 28/06/2012; Pág. 201)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. COMPETÊNCIA RELATIVA. CONHECIMENTO

DE OFÍCIO. IMPOSSIBILIDADE. DECISÃO REFORMADA. INCIDÊNCIA DA

SÚMULA Nº 33/STJ. SEGURO DPVAT. COMPETÊNCIA DO DOMICÍLIO DO

RÉU, INCLUSIVE O DA FILIAL. AGRAVO CONHECIDO E PROVIDO.

1. A decisão agravada contém vícios insanáveis, notadamente quanto às regras

acerca da competência do tipo relativa, dispostas no Código de Processo Civil.

2. A adolescente agravante cumpriu religiosamente o disposto nos arts. 94 e 100,

IV, b, do Código de Ritos, já que a Seguradora agravada possui filial (sucursal)

em Fortaleza, sendo considerado este o lugar para a propositura da ação

concernente a dívidas que ela terá de honrar, como é o caso do pagamento do

valor do seguro reclamado perante o juízo a quo.

3. E mais, por se tratar de competência territorial, portanto, relativa, somente

pode ser argüida por via de exceção de incompetência, não podendo ser

declinada de ofício, como o fez o magistrado de primeiro grau, conforme o art.

112, do Código de Processo Civil.

4. Agravo conhecido e provido. Decisão de Primeiro Grau reformada. (TJCE - AI

9569-71.2009.8.06.0000/0; Primeira Câmara Cível; Rel. Des. Francisco Sales

Neto; DJCE 25/02/2010)

( c ) DO DEVER DE PRESTAR CONTAS

A instituição financeira, no caso em espécie, está

obrigada a prestar contas.


Art. 914 – A ação de prestação de contas competirá a quem tiver:

....

II – a obrigação de prestá-las.

Ora, o Autor visa com a presente querela o

acertamento de uma relação jurídica, já que, a despeito de ter ficado inadimplente

quanto a algumas das parcelas do financiamento, teve o veículo apreendido que

foi concedido em garantia(alienação fiduciária), necessitando, por isso, da

apuração judicial da existência de saldo devedor.

Sérgio Sahione Fadel ensina que:

"A finalidade das ações de prestação de contas não é, ao contrário do

que se possa imaginar, a simples apresentação material ou física das

mesmas contas, isto é, a relação dos lançamentos de débito e crédito,

acompanhados da documentação pertinente e comprobatória de

recebimentos e pagamentos; é, isso sim, a fixação de um saldo

devedor ou credor, por parte de quem as exige ou de quem as presta,

de forma a reparar uma lesão ao direito de qualquer das partes". (In,

"Código de Processo Civil Comentado". v. IV, p. 39).

( grifo nosso ).

Assim, o Promovente ajuíza a presente demanda

com o intuito de conhecer a quantia exata pela qual o veículo dado em

garantia foi alienado em leilão, bem como para saber se há ou não saldo

remanescente a seu favor, pretendendo que a Ré aponte o valor de venda do

veículo, bem como discrimine as quantias acrescidas sob o total financiado

e todas as tarifas e respectivas taxas aplicadas.

A ação de prestação de contas tem seu procedimento

delineado pelo artigo 915 do CPC e seus parágrafos, em que se vislumbra a

ocorrência de duas fases: na primeira, busca-se apurar se existe ou não a

obrigação de prestar contas; na segunda, desenvolve-se o exame das contas com

o fito de apurar-se o saldo final do relacionamento contábil discutido no processo,

caso positiva a solução da primeira fase.

Melhor dizendo, a presente ação de prestação de

contas é apropriada ao caso sub examine, na medida que visa a aferir,

primeiramente, a existência de algum relacionamento jurídico do qual se extrai a

obrigação ou não de prestar contas e que, por fim, resulta na apuração de um

crédito ou débito, que deve ser declarado.

Com respeito, confira-se a doutrina de Humberto

Theodoro Júnior:

"A ação de prestação de contas é uma ação especial de conhecimento com

predominante função condenatória, porque a meta última de sua sentença é

dotar aquele a que se reconhecer a qualidade de credor, segundo o saldo final

do balanço aprovado em juízo, de título executivo judicial para executar o

devedor, nos moldes da execução por quantia certa (CPC, art. 918).

(...)

Pode-se, destarte, concluir que o procedimento especial da ação de prestação

de contas tem, em regra, a força de tornar certa a expressão numérica de uma

relação jurídica, com o fim de impor condenação à parte devedora pelo saldo

apurado; e, às vezes, apenas a força de acertar o relacionamento jurídico e

econômico entre as partes." (in, Curso de Direito Processual Civil. 42ª Ed. Rio de

Janeiro: Forense, 2010, vol. III, p. 80-81)

É certo que a venda do bem apreendido, em razão do

inadimplemento nos contratos de financiamento garantidos por alienação

fiduciária, deve ser revertida para o pagamento do crédito e das despesas

decorrentes, devendo ser entregue ao devedor o saldo apurado, se houver,

nos termos do disposto no art. 2º do Decreto-lei nº 911/69, in verbis:

"No caso de inadimplemento ou mora nas obrigações contratuais

garantidas mediante alienação fiduciária, o proprietário fiduciário ou

credor poderá vender a coisa a terceiros, independentemente de leilão,

hasta pública, avaliação prévia ou qualquer outra medida judicial ou

extrajudicial, salvo disposição expressa em contrário prevista no contrato,

devendo aplicar o preço da venda no pagamento de seu crédito e

das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado,

se houver."

Assim é que a prestação de contas é corolário lógico

e jurídico da venda extrajudicial do bem, objeto de alienação fiduciária, dela não

se podendo escusar o credor fiduciário, ora Ré.

A propósito colacionamos os seguintes julgados:

AÇÃO DE PRESTAÇÃO DE CONTAS.

Alienação fiduciária. Retomada e venda do veículo pela credora fiduciária. Dever

de prestar contas. Carência de ação afastada. Mérito examinado. Apelação

provida (TJPR -; ApCiv 0992559-1; Curitiba; Décima Oitava Câmara Cível; Rel.

Des. Albino Jacomel Guerios; DJPR 19/03/2013; Pág. 317)

RECURSO INOMINADO.

Contrato de financiamento garantido por alienação fiduciária. Inadimplência.

Entrega voluntária do veículo pelo consumidor à empresa fiduciária para efeito

de quitação da dívida. Ausência de prestação de contas sobre a venda do bem.

Imputação de débito sem qualquer esclarecimento. Inscrição imerecida em órgão

restritivo de crédito. Permanência da negativação por longo período. Danos

morais configurados. Arbitramento em valor adequado aos fatos. Manutenção

integral do julgado. Não provimento do recurso. (TJBA - Rec. 0003946-

51.2010.805.0248-1; Quinta Turma Recursal; Rel. Juiz Walter Americo Caldas;

DJBA 21/11/2012)

PRESTAÇÃO DE CONTAS. CONSÓRCIO. BUSCA E APREENSÃO DA

MOTOCICLETA. VENDA NÃO REALIZADA. ÔNUS DA PROVA. PRESTAÇÃO

DE CONTAS.

A prestação de contas decorre da venda extrajudicial do veículo, no entanto, o

devedor não pode se subordinar ao mero arbítrio do credor para receber o saldo

remanescente, se acaso existente. Compete ao credor fiduciário provar a

localização do veículo, bem como a não realização de sua venda. (TJMG -

AC 1.0338.04.025944-6/001; Itaúna; Décima Terceira Câmara Cível; Rel. Des.

Fábio Maia Viani; Julg. 11/01/2007; DJMG 09/02/2007)

APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM ALIENAÇÃO

FIDUCIÁRIA. AÇÃO DE PRESTAÇÃO DE CONTAS. AUSÊNCIA DE

INTERESSE PROCESSUAL AFASTADA. BUSCA E APREENSÃO COM

VENDA DO VEÍCULO. SALDO REMANESCENTE.

Obrigação da instituição bancária em prestar contas. Incidência do artigo

2º, do Decreto-Lei nº 911/69, e do artigo 914, II, do CPC. Primeira fase. Dilação

do prazo para a prestação das contas. Impossibilidade. Incidência do § 2º, do

artigo 915, do mesmo CODEX. Condenação em custas e honorários. Cabimento

na primeira fase da ação de prestação de contas. Minoração dos honorários.

Fixação adequada. Sentença mantida. Recurso de apelação não provido. (TJPR

- ApCiv 0630909-9; Londrina; Décima Sétima Câmara Cível; Rel. Juiz Conv.

Fabian Schweitzer; DJPR 24/03/2010; Pág. 191)

PRESTAÇÃO DE CONTAS. VENDA DO VEÍCULO FINANCIADO. FORMA

CONTÁBIL.

As instituições financeiras são obrigadas a prestar contas, ao devedor, do

produto da venda do bem apreendido em razão do inadimplemento de

contrato de financiamento, garantido por alienação fiduciária. Conforme

determina a Lei Processual, as contas deverão ser apresentadas em forma

mercantil, especificando-se as receitas e a aplicação das despesas, bem como

o respectivo saldo, e serão instruídas com os documentos que lhes dão suporte.

(TJRO - APL 100.001.2007.027553-9; Rel. Juiz Valdeci Castellar Citon; DJERO

08/05/2009; Pág. 50)

APELAÇÃO CIVEL. AÇÃO DE PRESTAÇÃO DE CONTAS. 1ª FASE.

SENTENÇA QUE EXTINGUE O PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MÉRITO

POR FALTA DE INTERESSE DE AGIR. OBRIGAÇÃO DA INSTITUIÇÃO

FINANCEIRA PRESTAR CONTAS AO MUTUÁRIO SOBRE A VENDA

EXTRAJUDICIAL DO VEÍCULO OBJETO DE ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA.

É das circunstâncias delineadas na causa de pedir, notadamente a venda

extrajudicial do bem objeto de busca e apreensão, que se caracteriza do

interesse de agir, correlacionado ao pedido veiculado na ação de prestação de

contas. A prova da pretensão resistida da via administrativa não é necessária

para configurar o interesse de agir no caso em tela. Impõe-se a procedência do

pedido de a instituição financeira prestar contas ao mutuário sobre a venda

extrajudicial de veículo dado em garantia de alienação fiduciária, objeto de

busca e apreensão, pois apresenta a possibilidade de prejuízos ao devedor

que por si só justificam sua demanda. APELO PROVIDO. (TJRS - AC

70023039043; Santo Ângelo; Décima Quarta Câmara Cível; Rel. Des. Dorval

Braulio Marques; Julg. 26/06/2008; DOERS 26/08/2008; Pág. 51)

III – PEDIDOS.

POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação de Prestação de Contas, o Autor

expressa o desejo que Vossa Excelência se digne de tomar as seguintes

providências:

a) Determinar a CITAÇÃO da Promovida, POR CARTA, no

endereço constante do preâmbulo, para, nos termos do art. 915

da Legislação Adjetiva Civil, no prazo de cinco(05) dias,

apresentar as contas, quais sejam: ( i ) demonstrar, através de

documentos hábeis, a quantia exata pela qual o veículo,

descrito na inicial, objeto do contrato de financiamento nº

00000, foi alienado em leilão; ( ii ) bem como indicar, com

planilha de desenvolvimento de débito e seus encargos

aplicados e despesas com a venda(CPC, art. 917), se há ou não

saldo remanescente a favor do Autor; ( iii ) caso não tenha sido

vendido, informar onde o veículo se encontra, além de prestar

contas de eventuais tentativas de alienação do bem,

ou, querendo, apresentar contestação.

b) que ao final esta demanda seja JULGADA, em sua totalidade,

PROCEDENTE, condenando a Promovida a a prestar as contas

no prazo de 48(quarenta e oito) horas, na forma especificada no

item ´a´ acima especificado, sob pena de não lhe ser lícito

impugnar as contas que o Autor apresentar.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se relacionam com

os pressupostos desta Ação Cautelar, por todos os meios admissíveis em direito,

assegurados pela Lei Fundamental(art. 5º, inciso LV, da C.Fed.), notadamente

pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de tornar-se confitente ficta,

oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno tempore, junta posterior de

documentos como contraprova, perícia, tudo de logo requerido.

Em face da incerteza de saber-se, ab inittio, do valor das

contas a serem prestadas, atribui-se o valor da causa de forma estimativa no

importe de R$100,00(cem reais), à luz do art. 258 do Estatuto de Ritos.

Respeitosamente, pede deferimento. Belo Horizonte (MG), 00 de abril do ano de 0000.


Mandado de Segurança

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA EGRÉGIA

TURMA RECURSAL CÍVEL DE PORTO ALEGRE (RS)

LIVRE DISTRIBUIÇÃO Impetrante: Manoel das Quantas Litisconsorte passivo: Pedro de Tal Impetrado: MM Juiz de Direito do Juizado Especial Cível da Cidade (RS)

[ PEDIDO DE APRECIAÇÃO URGENTE DE MEDIDA LIMINAR ]



do Brasil, Seção do Rio Grande do Sul, sob o nº 112233, comparece, com o devido

respeito à presença de Vossa Excelência, MANOEL DAS QUANTAS, casado,

comerciário, residente e domiciliado na Rua X, nº 0000 – Cidade (RS) – CEP nº.

55666-77, inscrito no CPF(MF) sob o nº. 444.555.666-77, para, com fulcro no art.

5º, inc. LXIX da Carta Política e Lei nº. 12.016/09, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANÇA,

(com pedido de “medida liminar”)

em face de decisão judicial constritiva emanada do MM. JUIZ DE DIREITO DO

JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DA CIDADE (RS), integrante deste Egrégio Tribunal

de Justiça do Rio Grande do Sul (LMS, art. 6º, caput), ora figurando como

Autoridade Coatora (Lei nº 12.016/09, art. 6º, § 3º), cujo ato vergastado fora

proferido nos autos do Proc. nº. 33344.2013.55.06.77/0001, onde apresentam-se

como partes Manoel das Quantas e Pedro de Tal, como se verá na exposição

fática e de direito, a seguir delineadas.

I – TEMPESTIVIDADE Consiste o ato judicial combatido em decisão

proferida nos autos do proc. 33344.2013.55.06.77/0001. Tal decisum fora

proferido em 11/22/3333, onde, naquela ocasião, a Autoridade, ora tida como

coatora, proferiu a decisão de bloqueio de ativos financeiros do Impetrante, aqui

guerreada (doc. 01).

Desta sorte, para efeitos de contagem do início de

prazo para impetração deste Remédio Heróico, este fora o único e primeiro ato

coator.

Neste diapasão, temos que este writ há de ser tido

por tempestivo, maiormente porquanto o Impetrante fora intimado da decisão

guerreada em 33/22/1111, na medida que impetrado dentro do prazo

decadencial.

Lei nº. 12.016/09(LMS)

Art. 23 – O direito de requerer mandado de segurança extinguir-se-á

decorridos 120(cento e vinte) dias, contados da ciência, pelo interessado,

do ato impugnado.

II – SÍNTESE DOS FATOS – ATO COATOR A hipótese em estudo origina-se de ação de execução

de título extrajudicial, a qual ajuizada contra o ora Impetrante, cuja peça exordial

ora carreamos. (doc. 01)

O então Executado, ora Impetrante, fora citado no dia

22/33/0000 (doc. 02) e, todavia, quedou-se inerte quanto a pagamento da dívida

exequenda. Diante disto, houvera determinação de constrição de valores em

ativos financeiros deste (doc. 03), via Bacen-Jud, restando ocorrido o bloqueio

da conta-poupança nº 112233, do Banco Zeta S/A, na importância de R$

00.000,00. (doc. 04)

Tais valores constritos são originários de aplicação

em poupança do Impetrante, cujo valor constrito não supera a quantia equivalente

a 40 (quarenta) salários mínimos, o que comprova-se pelos documentos ora

colacionados. (docs. 05/05)

Há flagrante ilegalidade no ato em vertente, razão

qual oferta-se o presente writ of mandamus.

III – QUANTO À DECISÃO GUERREADA ( BLOQUEIO ‘ON LINE’)

CONSTRIÇÃO DE VALORES INFERIORES A 40 SALÁRIOS MÍNIMOS EM CONTA POUPANÇA.

ATO NULO.

Constata-se que a constrição recaiu em quantia

depositada em conta-poupança, cujo montante, como observa-se, não supera 40

(quarenta) salários mínimos. Tal condução processual violou direito líquido e

certo do Impetrante.

Com efeito, o artigo 649, X, do Código de Processo

Civil qualifica como absolutamente impenhoráveis os depósitos em

caderneta de poupança, quando não ultrapasse o equivalente ao montante de

40 (quarenta) salários mínimos.

A ordem jurídico-positiva, neste azo, privilegiou a

sobrevivência pessoal em prejuízo de outros débitos.


Art. 649 - São absolutamente impenhoráveis:

( . . . )

X – até o limite de 40 (quarenta) salários mínimos, a quantia depositada em

caderneta de poupança;

Por desvelo ardente do Impetrante, não obstante os

fundamentos acima transcritos, acrescentamos as lições de Antônio Cláudio da

Costa Machado, quando professa que:

“ Outro dispositivo de inegável alcance social criado pela Lei n.

11.382/2006 – que instituiu a chamada Reforma da Execução Extrajudicial

– é este que ora os ocupa e que torna absolutamente impenhoráveis as

quantias depositadas em caderneta de poupança, até o limite de quarenta

salários mínimos.” ( MACHADO, Antônio Cláudio da Costa. Código de

Processo Civil Interpretado e anotado.... 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2012.

Pág. 1.234)

Acrescente-se, por derradeiro, notas de

jurisprudência que enfrentam o âmago do tema em liça:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO TRIBUTÁRIO. EXCEÇÃO DE

PRÉ-EXECUTIVIDADE ACOLHIDA. NULIDADE DA PENHORA. VERBA

DE CARÁTER ALIMENTAR.

Ao executado é atribuído o ônus de comprovar a impenhorabilidade da

verba constrita, de acordo com o § 2º do art. 655-a do CPC. Na hipótese

em liça, o executado anexou à sua exceção de pré-executividade prova

documental de que o valor depositado era proveniente de verba rescisória

trabalhista. Ocorre que, embora o agravante questione, em suas razões, os

extratos anexados pelo agravado às fls. 546-7 dos autos da execução,

deixou de acostá-los ao presente recurso, ônus que lhe incumbia, a fim de

comprovar a alegada divergência entre os valores da verba rescisória e

aqueles depositados na conta corrente, afastando, por conseguinte, o seu

caráter alimentar. Diante de tais circunstâncias, não há como afastar o

reconhecimento, pela decisão agravada, do caráter alimentar dos valores

penhorados. Penhora on line. Poupança. Valor não excedente a 40 salários

mínimos. Art. 649, X, do CPC. Impenhorabilidade. Consoante o art. 649, X,

do CPC, são absolutamente impenhoráveis quantias depositadas em

caderneta de poupança até o limite de 40 salários mínimos, exceção feita

à poupança integrada à conta-corrente. Precedentes do STJ e desta corte.

Fixação de honorários advocatícios. Cabimento no caso concreto.

Exercício do contraditório. Caso concreto em que, embora não tenha sido

decretada a extinção total ou parcial da execução fiscal, houve o

acolhimento da exceção, com o reconhecimento da nulidade da penhora,

viabilizada a substituição do título. Conquanto autorizado o prosseguimento

da execução, são devidos honorários advocatícios, tendo em vista o

exercício do contraditório. Precedentes da câmara e do STJ. Agravo de

instrumento a que se nega seguimento com fulcro no art. 557, caput, do

CPC. (TJRS - AI 358796-81.2012.8.21.7000; Santana do Livramento;

Vigésima Segunda Câmara Cível; Relª Desª Denise Oliveira Cezar; Julg.

21/08/2012; DJERS 11/09/2012)

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS À EXECUÇÃO.

Aventada a nulidade da penhora inaudita altera parte. Insubsistência.

Matéria não constante na decisão agravada. Preliminar não conhecida.

Bloqueio de numerário em caderneta de poupança. Impenhorabilidade até

o limite de 40 (quarenta) salários mínimos. Exegese do art. 649, X, do CPC.

Irrelevância acerca da natureza e origem dos valores depositados.

Liberação do numerário que se impõe na hipótese. Interlocutório

reformado. Recurso provido. A impenhorabilidade dos valores depositados

em caderneta de poupança até o limite de quarenta salários mínimos (art.

649, X, do CPC) tem por fundamento axiológico a dignidade da pessoa

humana, princípio constitucional este que representa um dos fundamentos

da república federativa do Brasil (art. 1º, III). Logo, mostra-se inviável a

imposição pelo julgador de requisitos e condições não previstos pelo

legislador a fim de dificultar o exercício deste direito. (TJSC - AI

2012.026270-0; Capital; Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Marcus

Túlio Sartorato; Julg. 24/07/2012; DJSC 31/07/2012; Pág. 308)

LOCAÇÃO DE IMÓVEIS. EMBARGOS DE TERCEIRO. ALEGAÇÃO DE

QUE A CONTA-POUPANÇA PENHORADA NA AÇÃO DE EXECUÇÃO

DE TÍTULO EXTRAJUDICIAL É DE SUA TITULARIDADE. PRETENSÃO

AO RECONHECIMENTO DA IMPENHORABILIDADE. EMBARGANTE

FILHA DOS EXECUTADOS. UTILIZAÇÃO DO NÚMERO DO CPF DO PAI

PARA A ABERTURA DA REFERIDA CONTA. EMBARGOS JULGADOS

IMPROCEDENTES. APELAÇÃO. PRELIMINAR DE NULIDADE DA

SENTENÇA, POR CERCEAMENTO DE DEFESA. JULGAMENTO

ANTECIPADO DE RIGOR. ART. 130 DO CPC. PRELIMINAR

REJEITADA. RENOVAÇÃO DOS ARGUMENTOS ANTERIORES.

INCIDÊNCIA SOBRE CONTA POUPANÇA.

Pretensão à manutenção da penhora na conta poupança em nome da

embargante com CPF de seu pai: Impossibilidade. Abertura da conta

poupança quando menor de idade a embargante, razão do uso do CPF de

seu pai. Impenhorabilidade absoluta de quantias depositadas em conta

poupança até o limite de 40 salários mínimos. Artigo 649, X, do Código de

Processo Civil. Impenhorabilidade reconhecida. Ônus sucumbenciais

carreados à apelada. Sentença reformada. Recurso provido. (TJSP - APL

0142629-16.2008.8.26.0002; Ac. 6005387; São Paulo; Trigésima Segunda

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Francisco Occhiuto Junior; Julg.

28/06/2012; DJESP 05/07/2012)

IV – INDICAÇÃO DO LITISCONSORTE PASSIVO NECESSÁRIO

Estipula a Lei do Mandado de Segurança que aplica-

se ao mandamus as disposições da Legislação Adjetiva Civil que regem o

litisconsórcio e a assistência.

Lei nº. 12.016/09

Art. 24 – Aplicam-se ao mandado de segurança os arts. 46 a 49 da Lei nº.

5.869, de 11 de janeiro de 1973 – Código de Processo Civil.

Nesse contexto, tendo em mira que a Ação de

Execução fora ajuizada por Pedro de Tal, faz-se necessária a inclusão da mesmo

no polo passivo desta demanda, eis que os efeitos da decisão judicial originária

do presente feito atingirá diretamente sua pretensão.


Art. 47 – Há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de lei ou pela

natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme

para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença dependerá da

citação de todos os litisconsortes no processo.

É o caso, pois, de litisconsórcio passivo

necessário-unitário, reclamando, deste modo, a inclusão do exequente como

litisconsorte, sob pena, inclusive, de extinção do processo.

Prudente que evidenciemos decisões de diversos

Tribunais, as quais, seguramente, denotam a fundamentação acima desenhada.

Mandado de segurança contra decisão judicial. Impetrante que não

promove a citação do litisconsorte passivo necessário. Aplicação da

Súmula STF n°. 631. Extinção do writ sem resolução de mérito. (TJBA

- Rec. 0000703-96.2011.805.9000-1; Primeira Turma Recursal; Rel. Juiz

Benedito Alves Coelho; DJBA 21/01/2013)

MANDADO DE SEGURANÇA. LITISCONSORTE PASSIVO

NECESSÁRIO. CITAÇÃO OBRIGATÓRIA. CUSTAS PROCESSAIS NÃO

RECOLHIDAS PELA PARTE IMPETRANTE.

1. Configurada a necessidade do ingresso na lide de litisconsorte passivo

necessário, impõe-se a extinção do processo sem resolução do mérito se

a parte impetrante mesmo intimada por diário da justiça e pessoalmente,

deixa de recolher as custas processais para promover a citação dos

litisconsortes. Processo extinto. Segurança denegada. (TJGO - MS

114186-64.2010.8.09.0000; Goiânia; Rel. Des. Wilson Safatle Faiad; DJGO

15/01/2013; Pág. 184)

REEXAME NECESSÁRIO. MANDADO DE SE GURANÇA. INCLUSÃO

DO ES TADO NO PÓLO PASSIV O. LITISCONSÓRCIO NE C E S S Á RI

O. A P R E E NS Ã O ME R CA D OR I A S P E LO FI S CO.

IMPOSSIBILIDADE ALÉM DO TEMPO NECESSÁRIO PARA

APURAÇÃO DE FRAUDE. ARBITRARIEDADE. LIMINAR MANTIDA.

SEGURANÇA CONCEDIDA.

1. Considerando que o ônus no cumprimento das decisões também será

suportado pelo Estado, deve ser admitido na condição de litisconsorte

passivo necessário. 2. A apreensão de mercadoria, além do estrito tempo

necessário à apuração dos fatos, constitui ato ilegal, posto que nada mais

o justifica a não ser a força coercitiva para pagamento de tributo,

caracterizando confisco, em afronta ao art. 150, IV, da CF, e em

contrariedade à pacífica jurisprudência de nossos Tribunais, inclusive

Súmula n. 323 do STF. (TJMS - RN 0010236-81.2012.8.12.0001; Campo

Grande; Quinta Câmara Cível; Rel. Des. Sideni Soncini Pimentel; DJMS

28/11/2012; Pág. 24)

Nesse compasso, destaca o Impetrante que ora

cumpre devidamente os ditames do art. 6º da Lei nº. 12.016/09 c/c art. 282 e 284,

do CPC, razão qual abaixo qualifica-se o litisconsorte e, mais, de já pede-se

sua citação:

Pedro de Tal, casado, engenheiro civil, residente e domiciliado na Rua

Delta, nº. 0000 – Cidade (RS) – CEP nº. 55666-777(CPC, art. 282, inc. II).

V – DO PEDIDO DE MEDIDA LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS

Ex positis, comparece o Impetrante, nesta e na

melhor forma de direito, para solicitar, SEM A OITIVA PROEMIAL DA PARTE

CONTRÁRIA, com amparo no art. 7º, inciso III, da Lei do Mandado de

Segurança (Lei nº 12.016/2009), MEDIDA LIMINAR no sentido de

Seja determinada a suspensão dos efeitos da decisão judicial ora atacada e , por

via reflexa, seja determinado que o honroso Juiz de Direito da 00ª Unidade do

Juizado Especial desta Capital, em face do processo de n.º

33344.2013.55.06.77/0001, tome as necessárias providências para desbloquear

toda a quantia constrita na conta-poupança nº. 3333, do Banco Zeta S/A, a qual

não ultrapasse o patamar de 40(quarenta) salários mínimos.

Salutar acrescentar, que encontram-se prescritos os

pressupostos inseridos na Legislação Adjetiva Civil quanto às medidas cautelares,

a saber:

a) O "fumus boni juris", representado pelas inúmeras assertivas que espelham

o interesse da Impetrante, amparado pela aparência exterior de sua pretensão

substancial, ratificado pela plausibilidade concreta do direito afirmado no presente

petitório;

b) o "periculum in mora", caracterizado pela possibilidade certa de lesão

irreparável à Impetrante, vez que já fora determinado o bloqueio de valores

originários de recursos mantidos em conta-poupança, necessários à

sobrevivência do Impetrante.

VI – PEDIDOS E REQUERIMENTOS Diante do que ora fora exposto, requer a Impetrante


( a ) determinar inicialmente, a citação do litisconsorte passivo necessário,

então Autor na ação em destaque, cuja qualificação e endereço foram

informados em tópico próprio desta peça processual;

( b ) requer, mais, a notificação da Autoridade Coatora, para que, no prazo

de 10(dez) dias, preste as informações necessárias(LMS, art. 7º, inc. I), assim

como representante judicial da pessoa jurídica interessada(LMS, art. 7º, inc.

II);

( c ) seja ouvido o Órgão do Ministério Público, no prazo de dez(10) dias(LMS,

art. 12);

( d ) por fim, pede-se a concessão da segurança, nos termos ora formulados,

ratificando-se os termos da liminar requerida de forma definitiva, de sorte a

anular a decisão judicial ora guerreada, porquanto a mesma é eivada de vício

de nulidade absoluta;

( e ) indica a Impetrante que a presente ação mandamental é apresentada em

duas(2) vias da inicial, com os mesmos documentos que a

acompanharam(LMS, art. 6º, caput);

( f ) O patrono da Impetrante, acosta cópia integral do processo originário

para melhor apreciação e, mais, sob a égide do art. 365, inc. IV, do CPC,

declara como autênticos todos os documentos imersos com esta inaugural.

Concede-se ao presente mandamus o valor



Cidade (RS), 00 de fevereiro de 0000.

Ação de Manutenção de Posse

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DE

LONDRINA (PR)

“Rito Especial” – Força nova – CPC, art 924

[ “Formula-se pedido de medida liminar”]

FAZENDA LADEIRA PRODUTOS ALIMENTÍCIOS

LTDA, pessoa jurídica de direito privado, com sua sede na Rua X, nº. 0000, Zona

Rural, em Londrina (PR), inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 00.333.444/0001-55,

comparece, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, intermediada

por seu mandatário ao final firmado -- instrumento procuratório acostado --

causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº.

332211, com seu endereço profissional consignado no timbre desta, onde, em

atendimento à diretriz do art. 39, inciso I, da Legislação Instrumental Civil, indica-

o para as intimações necessárias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 926 e

segs. c/c art. 924, da Legislação Adjetiva Civil e art. 1210 do Código Civil, a

presente

AÇÃO DE MANUNTENÇÃO DE POSSE C/C

“PLEITO COMINATÓRIO” E PEDIDO DE “MEDIDA LIMINAR”

contra

( 01 ) PEDRO DAS QUANTAS, solteiro, maior, agricultor, residente e domiciliado

no Sítio Londrina, s/n- Zona Rural - Londrina (PR) – CEP nº. 22444-555,

inscrito no CPF(MF) sob o nº. 333.444.555-66


(1) – DO QUADRO FÁTICO

A Autora é proprietária e possuidora do imóvel sito na

Rua X, nº. 0000, Zona Rural, em Londrina (PR), objeto da matrícula de registro

imobiliário nº. 3344. Referido bem fora adquirido em 1998, onde a Promovente

pagara, em moeda corrente nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que

comprova-se pela cópia da escritura pública e certidão de registro de imóvel,

devidamente registrado em nome da Autora. (docs. 01/02)

Desde então a Autora mantém a posse e propriedade

do referido bem, inclusive pagamentos os encargos tributários pertinentes ao

mesmo. (docs. 03/09)

Com o material fotográfico ora acostado, também

demonstra-se que a Autora mantém atividade pecuária e de cultivo de caju. (docs.

10/17)

Demonstra-se, mais, que no situado endereço

funciona, há anos, uma fábrica de extração da castanha de caju. (docs. 18/22)

O Réu é confinante com a Autora desde 11/22/3333,

onde passou a residir e realizar a criação de cabras para engorda e posterior

venda. De logo insere-se prova documental de documentos que comprovam a

titularidade do imóvel confinante. (doc. 23)

Todavia, já alguns meses o Réu insiste em adentrar

no imóvel pertencente a Autora, onde leva sua criação de animais para engorda

em uma pastagem nos fundos do imóvel desta. De já comprova-se por fotos

verificadas em várias ocasiões e, mais, ata notarial com depoimentos de pessoas

que atestam os fatos, estes presenciados pelo Tabelião, também aqui anexada.

(docs. 24/31) Destes, constata-se que a última invasão deu-se em 55/44/3333.

Em conta deste fato, a Autora notificou o Ré a

interromper a invasão de suas terras, sob pena de sofrer ação judicial e pagar

indenização pelos danos ocasionados. (doc. 32)

Contudo, decorrido o prazo concedido, o Réu

quedou-se inerte, continuando, injustamente, a invadir o imóvel.

Por tudo isso, não restou à Autora outra alternativa

senão buscar seus direitos por meio da presente Ação de Reintegração de Posse.

(CPC, art. 3º)

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – DA COMPETÊNCIA

Urge asseverar, primeiramente, que a Autora

promove a presente ação no foro territorial competente, visto que o imóvel em liça

situa-se na Rua X, nº. 000, neste Município.


Art. 95 - Nas ações fundadas em direito real sobre imóveis é competente

o foro da situação da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do

domicílio ou de eleição, não recaindo o litígio sobre direito de propriedade,

vizinhança, servidão, posse, divisão e demarcação de terras e nunciação

de obra nova.

(2.2.) – DO RITO PROCESUAL DESTA DEMANDA

Destaca-se que a presente ação fora ajuizada no dia

11/22/3333. De outro bordo, a notificação do Réu interromper a invasão do imóvel

– portanto, a turbação – ocorrera no dia 22/33/1111. (doc. 32) O rito, destarte, é

especial, uma vez que a ofensa ao direito da Autora ocorrera em menos de ano e

dia (posse nova).

A propósito, vejamos os seguintes julgados:

PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DECLARATÓRIOS COM EFEITOS

INFRINGENTES. OMISSÃO VERIFICADA. EXISTÊNCIA, NOS AUTOS,

DE PROVA DA DATA DO ESBULHO. POSSE NOVA. REQUISITOS

PARA O DEFERIMENTO DA LIMINAR PREENCHIDOS. EMBARGOS

ACOLHIDOS. DECISÃO REFORMADA COM EFEITOS

MODIFICATIVOS.

1 Consoante sumariamente anunciado, a decisão ora atacada negou

provimento a agravo de instrumento sob o argumento que inexistiriam

nestes autos, prova da data do esbulho, o que, ainda segundo a decisão,

ensejaria a presunção de que este ocorreu em período superior àquele que

autoriza o deferimento da medida liminar (um ano e um dia).

2 Todavia, na oportunidade em que foi ofertada a contestação, em

primeiro grau, os próprios invasores confessaram a data em que se deu o

esbulho, a saber, março de 2007. (fl. 260 destes autos).

3 Desta forma, tendo sido a actio originária proposta em setembro de

2007, menos de um ano e um dia da data do esbulho, resta preenchido o

requisito elencado no inciso III, do art. 9271, CPC, c/c art. 9242 do mesmo

diploma.

4 Os demais requisitos, quais sejam, a posse da companhia promovente,

o esbulho praticado pelos réus e a perda da posse, restam também

preenchidos, e não foram sequer rechaçados pelos agravados, na

contestação da ação originária. 5 Em verdade, o indeferimento da medida

liminar de reintegração teve como único fundamento o suposto não

atendimento da condição temporal, o que, conforme já demonstrado, restou

superado.

6 Estando presentes os requisitos autorizadores da medida reintegratória

liminar, o seu deferimento é medida que se impõe.

7 Por fim, tenho que merece especial atenção a forma que deverá ser

realizada a reintegração em comento. É que, tratandose de questão social,

cujos reflexos exorbitam a ordem patrimonial, a presente causa enseja o

condicionamento da execução da medida reintegratória.

8 A prudência e a razoabilidade nos orienta a garantir que a reintegração

seja condicionada ao prévio remanejamento das famílias realmente

necessitadas condição a ser preliminarmente aferida por assistente social

para outro local a ser providenciado pela empresa promovente, ora

embargante, junto ao Governo do Estado do Ceará, visto que este foi

admitido como assistente.

9 Ademais, deverá ser disponibilizado o transporte necessário para a

desocupação da área e o remanejamento das famílias.

10 Por fim, mas não menos importante, todo o processo de cumprimento

desta decisão deve ser acompanhado por assistentes sociais e pelo

necessário policiamento.

11 Embargos conhecidos e acolhidos com efeitos infringentes. Decisão

reformada para dar provimento ao agravo de instrumento interposto pela

Companhia de Desenvolvimento do Ceará, deferindo a liminar

reintegratória. (TJCE - EDcl 778008.2007.8.06.0000/1; Quarta Câmara

Cível; Rel. Des. Teodoro Silva Santos; DJCE 03/05/2012; Pág. 41)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. REINTEGRAÇÃO DE POSSE. INVASÃO

DE LOTE RURAL. CLANDESTINIDADE. POSSE NOVA. JUSTIFICAÇÃO

PRÉVIA REALIZADA. RETOMADA ORDENADA. MANUTENÇÃO.

Comprovada através de audiência de justificação prévia que a posse dos

requeridos é nova e clandestina, é cabível a concessão de liminar para

determinar a imediata desocupação da área e sua devolução à posseira

primeva. (TJRO - AI 0013340-42.2011.8.22.0000; Rel. Des. Moreira

Chagas; Julg. 27/03/2012; DJERO 03/04/2012; Pág. 74)

(2.3.) – PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL (CPC, art. 927)

2.3.1. Prova da posse – CPC, art. 927, inc. I

A Autora é proprietária e possuidora do imóvel sito na

Rua X, nº. 0000, Zona Rural, em Londrina (PR), objeto da matrícula de registro

imobiliário nº. 3344. Referido bem fora adquirido em 1998, onde a Promovente

pagara, em moeda corrente nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que

comprova-se pela cópia da escritura pública e certidão de registro de imóvel,

devidamente registrado em nome da Autora. (docs. 01/02)

Desde então a Autora mantém a posse e propriedade

do referido bem, inclusive pagamentos os encargos tributários pertinentes ao

mesmo. (docs. 03/09)

Com o material fotográfico ora acostado, também

demonstra-se que a Autora mantém atividade pecuária e de cultivo de caju. (docs.

10/17)

Demonstra-se, mais, que no situado endereço

funciona, há anos, uma fábrica de extração da castanha de caju. (docs. 18/22)

Desta sorte, não há qualquer dúvida que a Autora

seja possuidora direta do imóvel turbado.

2.3.2. Da turbação praticado pelo Réu – CPC, art. 927, inc. II

O quadro fático em enfoque representa nítido ato de

turbação, não de esbulho. É que, segundo melhor doutrina, na turbação, em que

pese o ato molestador, o possuidor conserva-se na posse do bem. Não é o caso,

lógico.

Sem maiores dificuldades verificamos que a Ré

pratica ato de turbação, como a propósito lecionam Cristiano Chaves de Farias

e Nelson Rosenvald:

“Se o esbulho há efetiva privação do exercício direto da posse sobre a

coisa, muitas vezes pode o possuidor ser perturbado ou severamente

incomodado no exercício da posse, sem que tal agressão seja intensa o

suficiente para excluí-lo do poder físico sobre o bem. O interdito da

manutenção de posse pretende exatamente interromper a prática dos

atos de turbação, impondo-se ao causador da moléstia a obrigação de

abster-se da prática de atos contrários ao pleno exercício livre da posse

do autor, garantindo a permanência do estado de fato.

Daí que a distinção entre a reintegração de posse e a manutenção de

posse se insere na intensidade da agressão, pois a turbação é menor

ofensiva que o esbulho, eis que não priva o possuidor do poder fático

sobre o bem. “(FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nélson.

Direitos Reais. 6ª Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pág. 130-131)

A propósito, reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1210 – O possuidor tem o direito a ser mantido na posse em caso de

turbação, restituído no de esbulho e segurado de violência iminente, se

tiver justo receio de ser molestado.

Nesse sentido:

CIVIL E PROCESSO CIVIL. APELAÇÃO CÍVEL. MANUTENÇÃO DE

POSSE. IMÓVEL. DESFAZIMENTO DE ACORDO DE CONCESSÃO DE

PASSAGEM. NOTIFICAÇÃO. TURBAÇÃO. CARACTERIZAÇÃO.

1.Não merece reparo sentença que concedeu a manutenção de posse de

imóvel cuja turbação ficou caracterizada após notificação com prazo

razoável para que os réus buscassem outro caminho para acessar o seu

imóvel.

2.Patente a turbação da posse uma vez que não se trata de imóvel

encravado e existe outra passagem de acesso dos apelantes para o seu

prédio.

3.Demonstrada a presença dos requisitos insculpidos nos preceptivos dos

artigos 927 e 928, do Código de Processo Civil, a medida possessória deve

ser concedida initio littis.

4. Recurso desprovido. (TJDF - Rec 2011.08.1.000592-8; Ac. 588.761;

Terceira Turma Cível; Rel. Des. Mario-Zam Belmiro; DJDFTE 04/06/2012;

Pág. 119)

DIREITO PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE

POSSE. ATO TURBATIVO. AMEAÇA DE RETIRADA DE MURO.

REQUISITOS DOS ARTIGOS 927 E 928 DO CPC. COMPROVAÇÃO.

APELAÇÃO CONHECIDA MAS IMPROVIDA.

1 A ação de manutenção de posse visa garantir o possuidor na posse

ameaçada, em caso de turbação, e esta deve ser entendida como a injusta

molestação ou ameaça de privação da posse sofrida por alguém que a

vinha exercendo de forma mansa e pacífica.

2 Preceituam os artigos 927 de 928 do CPC que a ação de manutenção de

posse se prende à prova da posse do autor, à turbação praticada pelo réu,

à data em que esta ocorreu e à continuação da posse, embora turbada.

Provados tais requisitos, é de rigor a concessão da medida.

3 No caso em deslinde, os elementos restaram comprovados através dos

depoimentos das testemunhas dos litigantes, devendo ser mantidos na

posse os apelados.

4 Apelação conhecida mas improvida. (TJCE - AC

004744902.2006.8.06.0001; Quinta Câmara Cível; Relª Desª Sérgia Maria

Mendonça Miranda; DJCE 30/05/2012; Pág. 58)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE POSSE.

VIGÊNCIA DE LOCAÇÃO. LIMINAR DEFERIDA.

A concessão da liminar em sede manutenção de posse está condicionada

a razoável certeza acerca dos requisitos elencados pelo artigo 927, do

CPC. No caso, demonstrada a posse do agravado, a possível turbação

ocorrida considerando a vigência do contrato de locação, de rigor a

manutenção da medida deferida no juízo de origem. Agravo de instrumento

desprovido. (TJRS - AI 23046-91.2012.8.21.7000; Tramandaí; Décima

Sexta Câmara Cível; Rel. Des. Marco Aurélio dos Santos Caminha; Julg.

17/05/2012; DJERS 22/05/2012)

2.3.3. Da data da turbação – CPC, art. 927, inc. III

Temos que o Réu fora notificado na data de

11/22/3333 e, nesta notificaão, frisou-se a data da última turbação, ou seja, em

55/33/1111. (doc. 32) Ademais, da ata notarial podemos extrair tais assertivas.

Quanto à data para efeito de turbação, sob a égide

das lições de Carlos Roberto Gonçalves, temos que:

“ Quando reiterados os atos de turbação, sem que exista nexo de

causalidade entre eles, a cada um pode corresponder uma ação, fluindo

o prazo de ano e dia da data em que se verifica o respectivo ato.

Examine-se exemplo ministrado por VICENTE RAÓ, citado por

WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO: ‘Um vizinho penetra na minha

fazenda uma, duas, cinco vezes, a fim de extrair lenha. Cada um desses

atos, isoladamente, ofende minha posse e contra cada um deles posso

pedir manutenção. Suposto que decorrido haja o prazo de ano e dia a

conta do primeiro ato turbativo, nem por isso perderei o direito de

recorrer ao interdito, para me opor às turbações subsequentes,

verificadas dentro do prazo legal.”

. “(GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. São Paulo:

Saraiva, 2006, vol. 5. Pág. 136)

2.3.4. Da continuação da posse – CPC, art. 927, inc. IV

Todo o relato fático e, mais, a prova documental

carreada com esta peça vestibular, indicam que a Autora ainda detém a posse do

imóvel turbado, todavia sendo molestada pelo Réu em face das invasões

perpetradas.

(2.4.) – DO PLEITO DE ‘MEDIDA LIMINAR’ (CPC, art. 928)

A Autora faz jus à medida liminar de manutenção de

posse inaudita altera parte. (CPC, art. 928)

A presente peça vestibular encontra-se devida

instruída prova documental robusta, prova esta pertinente aos pressupostos

estatuídos no art. 927 e seus incisos do Estatuto de Ritos.

Frise-se, mais, que na hipótese em vertente não que

se falar em periculum in mora. É que, como consabido, não estamos diante de

pleito com função cautelar. Pelo contrário, aqui debruça-se acerca do direito

objetivo material.

“ De fato, explica MARCUS VINÍCIUS RIOS GONÇALVES que ‘a medida não

é providência acautelatória, nem resguarda ou protege o provimento

final dos efeitos maléficos do tempo. A liminar possessória não tem

natureza cautelar, prescindindo da demonstração do periculum in

mora.” (FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nélson. Direitos

Reais. 6ª Ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pág. 140)

Nesse diapasão, provados a turbação e sua data

(força nova), há de ser concedido a medida liminar, independentemente da oitiva

preliminar da parte promovida. Não há que se falar, portanto, em ato discricionário

quanto à concessão desta medida judicial.

A propósito, vejamos as lições de Humberto

Theodoro Júnior:

“ Costuma-se encontrar em alguns acórdãos a afirmativa de que o

juiz teria grande autonomia ou poder discricionário para solucionar o

pedido de mandado liminar nas ações possessórias. A tese, porém, não

merece guarida. A lei confere ao possuidor o direito à proteção liminar

de sua posse, mas o faz subordinando-o a fatos precisos, como a

existência da posse, a moléstia sofrida na posse e a data em que tenha

ocorrido.

Logo, reunidos os pressupostos da medida, não fica ao alvedrio

do juiz deferi-la ou não, o mesmo ocorrendo quando não haja a

necessária comprovação. “(THEDORO JÚNIOR, Humberto. Curso de

Direito Processual Civil. 42ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pág.

119)

Nesse mesmo passo:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANUTENÇÃO DE POSSE. PEDIDO DE

LIMINAR. DEMONSTRAÇÃO DOS REQUISITOS DO ARTIGO 927 DO

CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. DEFERIMENTO DE LIMINAR QUE NÃO

MERECE REPAROS. RECURSO DESPROVIDO.

Presentes os requisitos do artigo 927 do CPC, eis que demonstrada a

posse, a turbação, a data da turbação e a continuação da posse, embora

turbada, correto o deferimento de liminar de manutenção da autora na

posse do bem. (TJMT - AI 96540/2011; Juscimeira; Sexta Câmara Cível;

Rel. Des. Juracy Persiani; Julg. 23/05/2012; DJMT 30/05/2012; Pág. 70)

Destarte, pede a Autora seja deferida medida liminar

de manutenção de posse no imóvel descrito nesta peça proemial, sem a outiva

prévia da parte contrária, a ser cumprida por dois oficiais de justiça, facultando-

lhes a utilização de força policial e ordem de arrombamento.

Sucessivamente (CPC, art. 289), caso assim não

entenda Vossa Excelência, o que se diz apenas por argumentar, de já a Autora

destaca o rol de testemunhas, na eventual hipótese de audiência prévia de

justificação. (CPC, art 928, segunda parte)

1) Fulano das Quantas, casado, corretor de imóveis, residente e

domiciliado na Rua Xista, nº. 4455, em Curitiba (PR);

2) Beltrano das Quantas, casado, corretor de imóveis, residente e


Requer-se, ainda no importe do pleito sucessivo, a

citação do Réu para comparecer à audiência de justificação (CPC, art. 928,

segunda parte) e a intimação das testemunhas também para esta finalidade

processual e, ademais, provado o quadro fático ora narrado, de logo pleiteia-se o

deferimento da medida liminar de manutenção de posse. (CPC, art. 929)

(2.5.) – PEDIDO COMINATÓRIO DE MULTA (CPC, art. 921, inc. II)

Com a finalidade de evitar-se novas turbações do

Réu, a Autora pede que seja imposto ao mesmo a pena cominatória de R$

1.000,00 (mil reais) por cada nova turbação constatada.

( 3 ) – DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

POSTO ISSO,

estando a inicial devidamente instruída, a Autora solicita que Vossa Excelência se

digne de tomar as seguintes providências:

a) Requer, após cumprida a medida liminar em ensejo, a citação

do Réu por mandado para, no prazo de cinco dias, responder

aos termos da presente demanda (CPC, art. 930);

b) pede, mais, sejam julgados procedentes os pedidos

formulados na presente ação, confirmando-se por definitivo a

medida liminar antes conferida e manutenindo na posse a

Autora, condenando a parte Ré a não fazer novas turbações,

sob pena de pagamento de multa, por cada uma, no importe de

R$ 1.000,00 (mil reais) – CPC, art. 921, inc. II;

c) pede, outrossim, seja o Réu seja condenado ao pagamento

de honorários advocatícios e custas processuais;

d) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de

produção de provas, tendo em conta a prova documental

colacionada aos autos. Todavia, ressalva a mesma que, caso

este não seja o entendimento de Vossa Excelência, protesta

provar o alegado por todos os meios de prova em direitos

admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo com a

oitiva das testemunhas ora arroladas, perícia, depoimento

pessoal do Promovido, o que desde já requer, sob pena de

confissão.

Concede-se à causa o valor de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.

).


Curitiba(PR), 00 de junho de 0000.

Fulano de Tal Advogado - OAB(PR) 332211

Ação Monitória Cheque Prescrito


CURITIBA (PR)

MADEIREIRA DE TAL LTDA, pessoa jurídica de

direito privado, com sua sede na Rua X, nº. 0000, em Curitiba (PR), inscrita no

CNPJ(MF) sob o nº. 00.333.444/0001-55, comparece, com o devido respeito à

presença de Vossa Excelência, intermediada por seu mandatário ao final firmado

-- instrumento procuratório acostado -- causídico inscrito na Ordem dos

Advogados do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº. 332211, com seu endereço

profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz do art.

39, inciso I, da Legislação Instrumental Civil, indica-o para as intimações

necessárias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 1102-A e segs. da Legislação


AÇÃO MONITÓRIA

contra

( 01 ) LABORATÓRIO DE ANÁLISES CLÍNICAS ZETA LTDA, pessoa jurídica

de direito privado, estabelecida na na Av. Y, nº. 0000, em Curitiba (PR) –

CEP nº. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 33.444.555/0001-66



A Autora forneceu madeiras para a Ré, a qual

necessitava para reforma de um de seus compartimentos. A relação do material

vendido encontra-se discriminada na Nota Fiscal nº. 5577, a qual ora acostamos.

(doc. 01) Para pagamento da dívida, a Ré deu o cheque nº. 3300, sacado contra

o Banco Zeta S/A, no importe de R$ 00.000,00 ( x.x.x. ), desde já carreado como

prova. (doc. 02) Todavia, referida cártula fora devolvida pela instituição financeira

por ausência de fundos suficientes, razão da promoção desta querela.

A dívida atualizada, consoante memorial de débito

acostado (doc. 03), perfaz a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ).

Sempre procurando respeitar a inúmeras promessas

de pagamento por parte da Promovida, a Autora fora penalizada com prescrição

do título para fins de execução. Malgrado a mora da Postulada (CC, art. 394), por

diversas vezes a Promovente pleiteou em caráter amigável a liquidação do débito,

sem contudo lograr êxito.

Não obstante, a Promovente almeja o recebimento da

dívida, desta feita por intermédio da presente ação monitória.

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – DA VIABILIDADE DO PRESENTE INSTRUMENTO PROCESSUAL

Nos termos do art. 585, inc. I, do Código de

Processo Civil, o cheque traduz-se como título executivo extrajudicial. O prazo

prescricional para a execução de cheque emitido na mesma praça de pagamento

é de 06 meses contados, nesse caso, do término do prazo de 30 dias para

apresentação. (Lei nº. 7357/85, art. 33 c/c art. 59)

Nesse passo, o prazo para execução do cheque

findou em 11/22/3333.

Na hipótese em liça, dispondo o Autor de prova

escrita sem eficácia de título executivo, pertinente o manejamento da ação

monitória.


Art. 1102-A. A ação monitória compete a quem pretender, com base em

prova escrita sem eficácia de título executivo, pagamento de soma em

dinheiro, entrega de coisa fungível ou de determinado bem móvel.

Cumpre-nos ressaltar as lições de Humberto

Theodoro Júnior, o qual, sobre o tema, professa que:

“ Trata-se, em primeiro lugar, de uma opção que a lei confere ao

credor e não um ônus ou uma imposição a que invariavelmente tenha

de se submeter na escolha da via processual. O procedimento monitório

substitui a ação de conhecimento, se o credor assim desejar. Se, porém,

preferir a via normal da ação condenatória, nada o impedirá de usá-la.

Ao escolher a ação monitória, o que a parte tem em mira é abreviar o

caminho complicado do procedimento ordinário, se o réu, como é

provável, não se interessar pela discussão da obrigação. Para incentivá-

lo a não oferecer defesa infundada ou meramente procrastinatória, a lei

prevê que, ‘cumprido o réu o mandado, ficará isento de custas e

honorários advocatícios’ (art. 1102-C, § 1º). Com isso tenta a lei acelerar

a satisfação do direito de credor, criando atrativos também para o

devedor, no plano econômico, e fazendo com que este somente se

disponha a arcar com os encargos processuais dos embargos se,

realmente, estiver convencido da inexistência do direito do credor. “(

THEODORO JÚNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. 42ª Ed.

Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pág. 333)

Nesse azo, é perfeitamente viável que o credor de um

cheque prescrito se utilize da via monitória para recebimento da quantia, pois o

título é prova escrita da dívida, cuja admissão é pacífica diante da redação do

enunciado da Súmula nº 299 do Superior Tribunal de Justiça.

STJ Súmula: 299

É admissível a ação monitória fundada em cheque prescrito.

(2.2.) – DO PRAZO PRESCRICIONAL CC, 206, § 5º, inc. I

Ressalta-se, inicialmente, que a prescrição em

tablado não se refere ao título extrajudicial, mas sim à própria pretensão de

cobrança do débito, via ação monitória. Destarte, o prazo deve ser contado a partir

da emissão da cártula e não após o prazo de apresentação (art. 17 da Lei nº

7.357/85), já que o cheque passou a ser mero elemento de prova.

Neste enfoque, temos que a ação monitória, fundada

em cheque prescrito, está subordinada ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos

de que trata o artigo 206, § 5º, I, do Código Civil.

A propósito, vejamos as seguintes decisões:

AÇÃO MONITÓRIA. CHEQUE. AUSÊNCIA DE CITAÇÃO VÁLIDA.

PRESCRIÇÃO. ART. 206, § 5º, INCISO I, DO CÓDIGO CIVIL.

1. A ação monitória fundada em cheque prescrito está subordinada

ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos previsto no artigo 206, § 5º,

I, do Código Civil.

2. Nos termos do art. 219 do código de processo civil, a prescrição

é interrompida pela citação válida, retroagindo à data da

propositura da ação. Não havendo citação válida, não há que se

falar em interrupção da prescrição.

3. Recurso improvido. (TJDF - Rec 2009.01.1.008011-9; Ac. 589.330;

Terceira Turma Cível; Rel. Des. Getúlio de Moraes Oliveira; DJDFTE

04/06/2012; Pág. 115)

APELAÇÃO CÍVEL. Ação monitória fundada em cheque prescrito.

Alegada prescrição. Inocorrência. Aplicação do prazo de 05 (cinco)

anos. Inteligência do artigo 206, par. 5º, inc. I, do Código Civil.

Comprovação da causa debendi. Desnecessidade. Documento

juntado pelo réu imprestável para afastar a pretensão do autor.

Sentença mantida. Recurso não provido. (TJPR - ApCiv 0888210-8;

Londrina; Sexta Câmara Cível; Relª Juíza Conv. Rosana Amara

Girardi Fachin; DJPR 04/06/2012; Pág. 85)

APELAÇÃO CÍVEL. MONITÓRIA. CHEQUE. PRELIMINARES DE

CERCEAMENTO DE DEFESA. LITISPENDÊNCIA E PRESCRIÇÃO.

INOCORRÊNCIA.

Recorrente que entrega o talonário de cheques a terceiro por

espontânea vontade. Ausência de cautela. Falsificação de

assinatura que não prospera contra o autor da ação, terceiro de

boa-fé. Resguardado eventual direito de regresso. Recurso

conhecido e improvido. Não se vislumbra o cerceamento de defesa

pela não produção da prova pericial, porquanto ainda que a

matéria seja de direito e de fato, a prova documental apresentada

é apta a formar o convencimento do julgador. A ação monitória

fundada em cheque prescrito está subordinada ao prazo

prescricional de 5 (cinco) anos de que trata o artigo 206, § 5º, I, do

Código Civil (RESP 1011556, Rel. Ministro João Otávio de noronha,

DJ de 19-2-2010). (TJSC - AC 2011.052333-7; Indaial; Primeira

Câmara de Direito Comercial; Rel. Des. Salim Schead dos Santos;

Julg. 24/05/2012; DJSC 04/06/2012; Pág. 230)

AÇÃO MONITÓRIA. Cheques prescritos Prescrição Inocorrência

Após a fluência do prazo de prescrição da pretensão executiva, tem

o credor a possibilidade de ajuizar a ação de enriquecimento

prevista na Lei do Cheque, ou a ação de cobrança, que pode seguir

o rito ordinário ou o monitório Prescrição da ação de cobrança em

5 anos Inteligência do art. 206, § 5º, I, do Código Civil Precedentes

do STJ Súmula nº 18 da Seção de Direito Privado deste Tribunal

Início do prazo na vigência do CC/1916 Termo inicial a partir da

entrada em vigor do CC/2002 Art. 2.028 do CC/2002 Pretensão da

autora dentro do prazo prescricional Sentença anulada Julgamento

do mérito Possibilidade Causa suficientemente instruída. Art. 515,

§3º, do CPC. MONITÓRIA Cheque prescrito Discussão da causa

debendi Possibilidade Cheque não circulou Agiotagem Ausência de

prova. Se houve agiotagem cabia à ré demonstrar a existência do

contrato de empréstimo que deu origem aos cheques cobrados e

as taxas de juros extorsivas, o que não ocorreu Pagamento parcial

da dívida Não comprovação. Ônus da prova que recai à ré-

embargante Ré traz aos autos outros cheques supostamente

emitidos em favor da autora Insuficiência. Se realmente pagou a

dívida, deveria a ré ter exigido a quitação ou outro documento

correspondente Ação monitória procedente. Recurso provido para

afastar a prescrição e rejeitar os embargos ao mandado monitório.

(TJSP - APL 9186425-70.2009.8.26.0000; Ac. 5889824; Itararé;

Vigésima Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Álvaro Torres Junior;

Julg. 14/05/2012; DJESP 01/06/2012)

Portanto, à luz das decisões supra aludidas,

ultrapassado o prazo de execução, o cheque perde sua natureza de título

de crédito, consubstanciando, tão somente, documento representativo

de determinada dívida, que pode ser objeto de ação de cobrança, ou

mesmo de ação monitória, essas últimas reguladas pelo prazo

prescricional cinco anos, nos termos do art. 206, § 5º, inciso I, do Código

Civil.

(2.3.) – CAUSA DEBENDI

PRESCINDIBILIDADE DE SUA DEMONSTRAÇÃO

Por outro lado, de se destacar que, tratando-se de

ação monitória, prescindível que o Autor comprove os fatos constitutivos de seu

direito.

A pretensão do Promovente está devidamente

fundamentada nesta petição inicial, uma vez que colacionou-se cheque prescrito

devidamente assinado pelo representante legal da Promovida, prescindindo da

demonstração da causa debendi, consoante reiterada jurisprudência. E, muito

embora possa a Ré instaurar o contraditório com a discussão da causa subjacente,

cabe a ele o ônus de sua demonstração.

Nesse sentido reiteradamente o Superior Tribunal de

Justiça tem decido que:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO

MONITÓRIA. CHEQUE PRESCRITO. DEMONSTRAÇÃO DA CAUSA

DEBENDI. DESNECESSIDADE. POSSIBILIDADE, CONFERIDA AO RÉU,

DE DEMONSTRAR A INEXISTÊNCIA DA DÍVIDA. SÚMULA Nº 7 DO

STJ. FUNDAMENTOS DO ACÓRDÃO RECORRIDO NÃO ATACADOS.

DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL. SIMILITUDE FÁTICA NÃO

DEMONSTRADA.

1. A teor da jurisprudência do STJ, na ação monitória fundada em

cheque prescrito, é desnecessária a demonstração da causa de sua

emissão, cabendo ao réu o ônus da prova da inexistência do débito.

2. Pela análise dos elementos fático-probatórios coligidos nos

autos, o eg. Tribunal de origem entendeu que o réu se desincumbiu

de seu ônus de provar a inexistência do débito. Alterar tal conclusão

é inviável, a teor do disposto na Súmula nº 7 do STJ.

3. A agravante não atacou os fundamentos utilizados pelo Tribunal

a quo para considerar a possibilidade de perquirir a origem dos

cheques. Aplicação da Súmula nº 283 do Pretório Excelso: "É

inadmissível o recurso extraordinário, quando a decisão recorrida

assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso não

abrange todos eles".

4. Para a configuração do dissídio jurisprudencial, faz-se necessária

a similitude fática entre o aresto recorrido e o paradigma, nos

termos do parágrafo único do art. 541 do CPC e dos parágrafos do

art. 255 do RISTJ.

5. Agravo regimental não provido. (STJ - AgRg-Ag 1.143.036; Proc.

2009/0001624-0; RS; Quarta Turma; Rel. Min. Raul Araújo; Julg.

24/04/2012; DJE 31/05/2012)

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. AÇÃO

MONITÓRIA. CHEQUE PRESCRITO.

Comprovação da causa debendi desnecessidade - Acórdão

recorrido em harmonia com o entendimento desta corte - Agravo

improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.265.979; Proc. 2011/0165230-8; AL;

Terceira Turma; Rel. Min. Massami Uyeda; Julg. 06/10/2011; DJE

19/10/2011)

DIREITO COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.

AÇÃO MONITÓRIA EMBASADA EM CHEQUE PRESCRITO.

VIABILIDADE. MENÇÃO AO NEGÓCIO JURÍDICO SUBJACENTE.

DESNECESSIDADE. OPOSIÇÃO DE EMBARGOS À MONITÓRIA

DISCUTINDO O NEGÓCIO QUE ENSEJOU A EMISSÃO DO CHEQUE.

POSSIBILIDADE.

1. O cheque é ordem de pagamento à vista, sendo de 6 (seis) meses

o lapso prescricional para a execução após o prazo de

apresentação, que é de 30 (trinta) dias a contar da emissão, se da

mesma praça, ou de 60 (sessenta) dias, também a contar da

emissão, se consta no título como sacado em praça diversa, isto é,

em município distinto daquele em que se situa a agência pagadora.

2. Se ocorreu a prescrição para execução do cheque, o artigo 61 da

Lei do Cheque prevê, no prazo de 2 (dois) anos a contar da

prescrição, a possibilidade de ajuizamento de ação de

locupletamento ilícito que, por ostentar natureza cambial,

prescinde da descrição do negócio jurídico subjacente. Expirado o

prazo para ajuizamento da ação por enriquecimento sem causa, o

artigo 62 do mesmo Diploma legal ressalva a possibilidade de

ajuizamento de ação de cobrança fundada na relação causal.

3. No entanto, caso o portador do cheque opte pela ação monitória,

como no caso em julgamento, o prazo prescricional será

quinquenal, conforme disposto no artigo 206, § 5º, I, do Código Civil

e não haverá necessidade de descrição da causa debendi

4. Registre-se que, nesta hipótese, nada impede que o requerido

oponha embargos à monitória, discutindo o negócio jurídico

subjacente, inclusive a sua eventual prescrição, pois o cheque, em

decorrência do lapso temporal, já não mais ostenta os caracteres

cambiários inerentes ao título de crédito.

5. Recurso Especial provido. (STJ - REsp 926.312; Proc.

2007/0035619-0; SP; Quarta Turma; Rel. Min. Luis Felipe Salomão;

Julg. 20/09/2011; DJE 17/10/2011)

O entendimento do STJ, como se percebe, é firmado

no sentido de ser cabível a ação monitória para cobrança de cheque prescrito,

exigindo-se apenas "prova escrita sem eficácia de título executivo" (art. 1.102-A

do CPC). Assim, desnecessário que o autor/credor comprove a causa debendi que

originou o documento.

(2.4.) – DIES A QUO DOS JUROS E CORREÇÃO MONETÁRIA

2.4.1. Correção Monetária

Na ação monitória para cobrança de cheque

prescrito, a correção monetária corre a partir da data em que foi emitida a ordem

de pagamento à vista. É que, malgrado carecer de força executiva, o cheque não

pago é título líquido e certo.

Lei nº 6.899/81

Art 1º - A correção monetária incide sobre qualquer débito

resultante de decisão judicial, inclusive sobre custas e honorários

advocatícios.

§ 1º - Nas execuções de títulos de dívida líquida e certa, a correção

será calculada a contar do respectivo vencimento.

Ademais, prescreve a Legislação Substantiva Civil

que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 397. O inadimplemento da obrigação, positiva e líquida, no seu

termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.

Nesse sentido, vejamos os seguintes julgados:

APELAÇÃO CITAÇÃO EDITAL CORREÇÃO MONETÁRIA

GRATUIDADE. NOTA FISCAL QUE CONSTITUI DOCUMENTO HÁBIL

A PROPOSITURA DE AÇÃO MONITÓRIA ART. 1.102-A DO CÓDIGO

DE PROCESSO CIVIL;. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA POR SEUS

PRÓPRIOS E BEM LANÇADOS FUNDAMENTOS ART. 252 DO

REGIMENTO INTERNO;. CORREÇÃO MONETÁRIA DE CHEQUE

PRESCRITO (CONFIGURA TÍTULO LÍQUIDO E CERTO ART. 1º, §1º,

LEI Nº 6.899/81 NÃO EXIGÍVEL) QUE TEM COMO TERMO INICIAL

O VENCIMENTO DO TÍTULO;.

Juros de mora a contar da data da citação, art. 405 do Código Civil

RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO, para constar, apenas, o termo

inicial dos juros de mora (art. 405 do CC). (TJSP - APL 9127631-

90.2008.8.26.0000; Ac. 5900956; Monte Alto; Vigésima Câmara de

Direito Privado; Relª Desª Maria Lúcia Pizzotti; Julg. 07/05/2012;

DJESP 01/06/2012)

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO MONITÓRIA. CITAÇÃO POR

EDITAL. NULIDADE. REJEITADA. CHEQUE PRESCRITO. CORREÇÃO

MONETÁRIA. JUROS MORATÓRIOS. TERMO INICIAL.

I. A citação por edital pressupõe que o réu esteja em local incerto

ou ignorado (CPC, art. 231, II), sendo desnecessário o esgotamento

de todos os meios para a sua localização, máxime se a autora

empreende diversas diligências no sentido de localizar o seu

paradeiro.

II - Tratando-se de ação que objetiva a cobrança de dívida relativa

a cheque já prescrito, a correção monetária deverá incidir desde a

data da emissão da cártula; e, os juros moratórios, da citação inicial,

momento em que o devedor é constituído em mora. Precedentes.

III. Deu-se parcial provimento ao recurso. (TJDF - Rec

2008.01.1.042665-9; Ac. 565.139; Sexta Turma Cível; Rel. Des. José

Divino de Oliveira; DJDFTE 17/02/2012; Pág. 150)

2.4.2. Juros moratórios

No que diz respeito aos juros moratórios, estes

devem incidir a partir do ato citatório.

CÓDIGO CIVIL

Art. 405 - Contam-se os juros de mora desde a citação inicial.

Nesse enfoque:

APELAÇAO. AÇÃO MONITÓRIA. TERMO INICIAL. JUROS DE MORA.

CITAÇÃO. CORREÇÃO MONETÁRIA. VENCIMENTO DE CADA

PARCELA

Prestações vincendas. Os juros de mora incidirão a partir da citação

válida, no percentual de 1% ao mês, nos termos do artigo 405 do

Código Civil. Na ação monitória para cobrança de cheque prescrito,

a correção monetária corre a partir da data do respectivo

vencimento. V. V. Em se tratando de ação monitória fundada em

título de crédito prescrito, que espelha obrigação líquida, os juros

de mora devem incidir a partir do vencimento da obrigação. (TJMG

- APCV 5465597-36.2009.8.13.0024; Belo Horizonte; Décima

Quarta Câmara Cível; Rel. Des. Rogério Medeiros; Julg. 02/02/2012;

DJEMG 14/03/2012)

MONITÓRIA. PEDIDO CONTRAPOSTO. NÃO CABIMENTO. CHEQUE

PRESCRITO. NEGÓCIO SUBJACENTE CONCLUÍDO. PROCEDÊNCIA.

CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS DE MORA. TERMO INICIAL.

É incabível, em sede de embargos monitórios, a apresentação de

pedido contraposto, sendo possível, nessa situação, a apresentação

de reconvenção, nos termos da Súmula n. 292 do STJ. É procedente

ação monitória quando provado que o negócio do qual se originam

os cheques prescritos foi devidamente concluído. Na ação

monitória, os juros moratórios contam-se a partir da citação, e a

correção monetária a partir do vencimento do título. (TJRO - APL

0044388-37.2007.8.22.0007; Rel. Des. Marcos Alaor Diniz

Grangeia; Julg. 23/02/2011; DJERO 01/03/2011; Pág. 38)


POSTO ISSO,

estando a inicial devidamente instruída, o Autor solicita que Vossa Excelência, em

reconhecendo a qualidade de credor da Promovente e de devedor da Promovida,

assim como a validade dos documentos atrelados à presente, se digne de tomar

as seguintes providências:

a) deferir, de plano, a expedição do competente MANDADO DE

PAGAMENTO, visando instar a Réu que pague, no prazo de

15(quinze dias), a quantia reclamada de R$ 00.000,00 ( .x.x.x ) –

consoante memorial anexo --, acrescida dos encargos

moratórios legais, declinando à mesma, neste mesmo

mandado, que esta poderá ofertar Embargos, querendo, no

prazo antes citado, sob pena de não os apresentando, ser

constituído de pleno direito em título executivo judicial;

b) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de

produção de provas. Todavia, ressalva a mesma que, caso




oitiva de testemunhas, depoimento pessoal do(s)

representante(s) legal(is) da Ré, o que desde já requer, sob

pena de confissão.


).



Fulano de Tal Advogado - OAB(PR) 332211

Ação de Reintegração de Posse


CURITIBA (PR)

“Rito Especial” – Força nova – CPC, art 924

[ “Formula-se pedido de medida liminar”]

CENTRO ESCOLAR PEDRO DE TAL LTDA, pessoa

jurídica de direito privado, com sua sede na Rua X, nº. 0000, em Curitiba (PR),

inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 00.333.444/0001-55, comparece, com o devido

respeito à presença de Vossa Excelência, intermediada por seu mandatário ao

final firmado -- instrumento procuratório acostado -- causídico inscrito na Ordem

dos Advogados do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº. 332211, com seu endereço

profissional consignado no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz do art.

39, inciso I, da Legislação Instrumental Civil, indica-o para as intimações

necessárias, onde vem ajuizar, com fulcro nos art. 926 e segs. c/c art. 924, da

Legislação Adjetiva Civil e art. 1210 do Código Civil, a presente

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE

C/C

INDENIZAÇÃO E PEDIDO DE “MEDIDA LIMINAR”

contra

( 01 ) LABORATÓRIO DE ANÁLISES CLÍNICAS ZETA LTDA, pessoa jurídica

de direito privado, estabelecida na na Av. Y, nº. 0000, em Curitiba (PR) –

CEP nº. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 33.444.555/0001-66



A Autora adquiriu da Ré, na data de 11/22/333, o

imóvel sito na Rua X, nº. 000, em Curitiba (PR), objeto da matrícula de registro

imobiliário nº. 3344. Pelo referido bem, a Promovente pagara, em moeda corrente

nacional, a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), o que comprova-se pela cópia da

escritura pública e certidão de registro de imóvel, já devidamente registrado em

nome da Autora. (docs. 01/02) Referido valor compreende o preço total do imóvel

em questão.

Da escritura pública, supra mencionada, constata-se

que há cláusula de transferência da posse e propriedade, mediante o pagamento

final do valor acertado:

“Cláusula 17 – Com o pagamento do preço acertado, transferem-se

à adquirente a posse e propriedade do imóvel descrito na cláusula

2.

§ 1º - Anue a adquirente que a vendedora ficará no imóvel por prazo

não superior a 30 (trinta) dias, contados da data do pagamento

acima mencionado. “

Todavia, superado o prazo contratualmente ajustado,

a Ré não entregara o imóvel adquirido à Autora, em que pese, como dito, haver

recebido o preço total da avença.

Em conta deste fato, a Autora notificou a Ré a

entregar o imóvel adquirido no prazo de 10 (dez) dias úteis, sob pena de sofrer

ação judicial e pagar indenização pelo período de utilização indevida do imóvel.

(doc. 03)

Contudo, decorrido o prazo concedido, a Ré quedou-

se inerte, permanecendo, injustamente, na posse do imóvel.

Por tudo isso, não restou à Autora outra alternativa

senão buscar seus direitos por meio da presente Ação de Reintegração de Posse.

(CPC, art. 3º)

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – DA COMPETÊNCIA

Urge asseverar, primeiramente, que o Autor promove

a presente ação no foro territorial competente, visto que o imóvel em liça situa-se

na Rua X, nº. 000, nesta Capital.


Art. 95 - Nas ações fundadas em direito real sobre imóveis é competente

o foro da situação da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do

domicílio ou de eleição, não recaindo o litígio sobre direito de

propriedade, vizinhança, servidão, posse, divisão e demarcação de terras

e nunciação de obra nova.

(2.2.) – DO RITO PROCESSUAL DESTA DEMANDA

Destaca-se que a presente ação fora ajuizada no dia 11/22/3333. De outro bordo,

a notificação da Ré para desocupar o imóvel – portanto, o esbulho – ocorrera no

dia 22/33/1111. (doc. 03) O rito, destarte, é especial, uma vez que a ofensa ao

direito da Autora ocorrera em menos de ano e dia (posse nova).

A propósito, vejamos os seguintes julgados:

PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DECLARATÓRIOS COM EFEITOS

INFRINGENTES. OMISSÃO VERIFICADA. EXISTÊNCIA, NOS AUTOS,

DE PROVA DA DATA DO ESBULHO. POSSE NOVA. REQUISITOS

PARA O DEFERIMENTO DA LIMINAR PREENCHIDOS. EMBARGOS

ACOLHIDOS. DECISÃO REFORMADA COM EFEITOS

MODIFICATIVOS.

1 Consoante sumariamente anunciado, a decisão ora atacada

negou provimento a agravo de instrumento sob o argumento que

inexistiriam nestes autos, prova da data do esbulho, o que, ainda

segundo a decisão, ensejaria a presunção de que este ocorreu em

período superior àquele que autoriza o deferimento da medida

liminar (um ano e um dia).

2 Todavia, na oportunidade em que foi ofertada a contestação,

em primeiro grau, os próprios invasores confessaram a data em que

se deu o esbulho, a saber, março de 2007. (fl. 260 destes autos).

3 Desta forma, tendo sido a actio originária proposta em setembro

de 2007, menos de um ano e um dia da data do esbulho, resta

preenchido o requisito elencado no inciso III, do art. 9271, CPC, c/c

art. 9242 do mesmo diploma.

4 Os demais requisitos, quais sejam, a posse da companhia

promovente, o esbulho praticado pelos réus e a perda da posse,

restam também preenchidos, e não foram sequer rechaçados pelos

agravados, na contestação da ação originária. 5 Em verdade, o

indeferimento da medida liminar de reintegração teve como único

fundamento o suposto não atendimento da condição temporal, o

que, conforme já demonstrado, restou superado.

6 Estando presentes os requisitos autorizadores da medida

reintegratória liminar, o seu deferimento é medida que se impõe.

7 Por fim, tenho que merece especial atenção a forma que deverá

ser realizada a reintegração em comento. É que, tratandose de

questão social, cujos reflexos exorbitam a ordem patrimonial, a

presente causa enseja o condicionamento da execução da medida

reintegratória.

8 A prudência e a razoabilidade nos orienta a garantir que a

reintegração seja condicionada ao prévio remanejamento das

famílias realmente necessitadas condição a ser preliminarmente

aferida por assistente social para outro local a ser providenciado

pela empresa promovente, ora embargante, junto ao Governo do

Estado do Ceará, visto que este foi admitido como assistente.

9 Ademais, deverá ser disponibilizado o transporte necessário

para a desocupação da área e o remanejamento das famílias.

10 Por fim, mas não menos importante, todo o processo de

cumprimento desta decisão deve ser acompanhado por assistentes

sociais e pelo necessário policiamento.

11 Embargos conhecidos e acolhidos com efeitos infringentes.

Decisão reformada para dar provimento ao agravo de instrumento

interposto pela Companhia de Desenvolvimento do Ceará,

deferindo a liminar reintegratória. (TJCE - EDcl

778008.2007.8.06.0000/1; Quarta Câmara Cível; Rel. Des. Teodoro

Silva Santos; DJCE 03/05/2012; Pág. 41)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. REINTEGRAÇÃO DE POSSE. INVASÃO

DE LOTE RURAL. CLANDESTINIDADE. POSSE NOVA. JUSTIFICAÇÃO

PRÉVIA REALIZADA. RETOMADA ORDENADA. MANUTENÇÃO.

Comprovada através de audiência de justificação prévia que a

posse dos requeridos é nova e clandestina, é cabível a concessão

de liminar para determinar a imediata desocupação da área e sua

devolução à posseira primeva. (TJRO - AI 0013340-

42.2011.8.22.0000; Rel. Des. Moreira Chagas; Julg. 27/03/2012;

DJERO 03/04/2012; Pág. 74)

(2.3.) – PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL (CPC, art. 927)

2.3.1. Prova da posse – “Cláusula constituti” – CPC, art. 927, inc. I

É consabido que a aquisição da posse se dá também

pela cláusula constituti inserida em escritura pública de compra e venda de imóvel,

o que autoriza, à luz da Legislação Adjetiva Civil, o manejamento de ações

possessórias pelo adquirente. Importa ressalvar, mais, que isso se dá mesmo que

este nunca tenha exercido atos de posse direta sobre o bem almejado.

A propósito, vejamos as lições colhidas da doutrina

de Carlos Roberto Gonçalves:

“ Cláusula constituti não se presume. Deve constar expressamente

do ato ou resultar de estipulação que a pressuponha. Por ela a posse

desdobra-se em direta e indireta. O primitivo possuidor, que tinha posse

plena, converte-se em possuidor direto, enquanto o novo proprietário

se investe na posse indireta, em virtude do acordo celebrado. O

comprador só adquire a posse indireta, que lhe é transferida sem

entrega material da coisa, pela aludida cláusula.

No constituto possessório o possuidor de uma coisa em nome

próprio passa a possuí-la em nome alheio. No momento em que o

vendedor, por uma declaração de vontade, transmite a posse da coisa

ao comprador, permanecendo, no entanto, na sua detenção material,

converte-se, por um ato de sua vontade, em fâmulo da posse do

comprador. De detentor em nome próprio, possuidor que era, converte-

se em detentor pro alieno.” (GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil

Brasileiro. São Paulo: Saraiva, 2006, vol. 5. Pág. 93)

Nessa mesma ordem de entendimento, por prudência

colacionamos alguns julgados:

DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. Agravo de instrumento contra

decisão que defere liminar de reintegração de posse, após

realização de audiência de justificação. Comprovação da posse

anterior e do esbulho. Imóvel adquirido pela autora, ora agravante,

através de contrato de compra e venda que continha a cláusula

constituti. Possibilidade e legitimidade para defender a posse

através da ação reintegratória. Agravo a que se nega provimento.

(TJPE - AI 0000307-23.2011.8.17.0000; Sexta Câmara Cível; Rel.

Des. Eduardo Augusto Paura Peres; Julg. 08/03/2012; DJEPE

16/03/2012; Pág. 112)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE.

AQUISIÇÃO DE IMÓVEL. CLÁUSULA CONSTITUTI. INTERDITOS

POSSESSÓRIOS. RECURSO NÃO PROVIDO.

O adquirente de imóvel com cláusula constituti passa a exercer a

posse indireta, a qual pode ser defendida através dos interditos

possessórios. (TJMS - AC-ProcEsp 2011.037324-4/0000-00; Rio

Brilhante; Segunda Câmara Cível; Rel. Des. Julizar Barbosa

Trindade; DJEMS 31/01/2012; Pág. 21)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE MANUTENÇÃO DE POSSE.

CONSTITUTO POSSESSÓRIO. CLÁUSULA NÃO EXTENDIDA. POSSE

PRECÁRIA. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. EXTINÇÃO DO

PRAZO PARA EXERCÍCIO DA POSSE. PRECARIEDADE.

1. É precária e de má-fé a posse direta do bem por acordo judicial

que ultrapassa o prazo limite fixado pelas partes, através do

instituto chamado constituto possessório, rotineiramente

nominado como cláusula constituti, que na prática, altera a

titularidade da posse, de modo que, a pessoa que a possuía em

nome próprio, torna-se possuidor em nome alheio.

2. Após findar-se o prazo do acordo judicial que autorizava a posse

através do constituto possessório, o possuidor direto passa a ter a

posse precária do bem imóvel, sendo legítimo o pedido de

reintegração de posse pelo possuidor indireto, em razão da

configuração do esbulho, nos termos do art. 927, II do CPC, e

improcedente o pedido de manutenção da posse, pois esta se dava

a título injusto quando do ajuizamento da ação, não havendo que

se falar em turbação. Apelação cível conhecida e desprovida.

Sentença reformada de ofício. (TJGO - AC 444776-

19.2008.8.09.0000; Goiânia; Rel. Des. Helio Mauricio de Amorim;

DJGO 16/01/2012; Pág. 162)

Na espécie, as partes avençaram a cláusula em

estudo nos seguintes termos:

“Cláusula 17 – Com o pagamento do preço acertado, transferem-se

à adquirente a posse e propriedade do imóvel descrito na cláusula

2.

§ 1º - Anue a adquirente que a vendedora ficará no imóvel por prazo

não superior a 30 (trinta) dias, contados da data do pagamento

acima mencionado. “

2.3.2. Do esbulho praticado pela Ré – CPC, art. 927, inc. II

O quadro fático em enfoque representa nítido ato de

esbulho, não de turbação. É que, segundo melhor doutrina, na turbação, em que

pese o ato molestador, o possuidor conserva-se na posse do bem, em que pese

clandestinamente. Não é o caso, lógico.

Sem maiores dificuldades verificamos que a Ré

pratica ato de posse precária, como a propósito lecionam Cristiano Chaves de

Farias e Nelson Rosenvald:

“b.3. Posse precária: resulta do abuso de confiança do possuidor

que indevidamente retém a coisa além do prazo avençado para o

término da relação jurídica de direito real ou obrigacional que originou

a posse. Inicialmente, o precarista era qualificado com o proprietário ou

possuidor, conduzindo-se licitamente perante a coisa. Todavia,

unilateralmente delibera manter o bem em seu poder, além do prazo

normal de devolução, praticando verdadeira apropriação indébita.

“(FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nélson. Direitos Reais. 6ª Ed.

Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. Pág. 85)

Uma vez que posse é precária, na medida em que

houve a abuso de confiança e a retenção do bem é indevida, constata-se a figura

jurídica do esbulho.

CÓDIGO CIVIL

Art. 1200 - É justa a posse que não for violenta, clandestina ou

precária.

Novamente levamos a efeito a doutrina dos

jurisconsultos acima mencionados:

“12.5.3.1. Reintegração de Posse

É o remédio processual adequado à restituição da posse àquele

que a tenha perdido em razão de um esbulho, sendo privado do poder

físico sobre a coisa. A pretensão contida na ação de reintegração de

posse é a reposição do possuidor à situação pregressa ao ato de exclusão

da posse, recuperando o poder fático de ingerência socioeconômica

sobre a coisa. Não é suficiente o incômodo ou perturbação; essencial é

que a agressão provoque a perda da possibilidade de controle e atuação

material no bem antes possuído.

( . . . )

Frise-se que o esbulho não apenas consequente a um ato de força

ou ameaça contra a pessoa do possuidor ou de seus detentores. Seu

espectro é mais amplo e abarca as situações em que a posse é subtraída

por qualquer dos vícios objetivos, enumerados no art. 1.200 do Código

Civil. Vale dizer, violência, precariedade e clandestinidade. “ (Ob. e aut.

cits. Pág. 126)

Nesse sentido:

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. EXISTÊNCIA DE

LITISPENDÊNCIA E COISA JULGADA.

Imóvel que já foi objeto de ação precedente de manutenção de

posse promovida pelos ora réus. Sentença transitada em julgada

que reconheceu a posse dos apelados. Possibilidade de rediscussão

em ação de reintegração de posse. Preliminares rejeitadas. Prova

produzida na ação de usucapião promovida pelos réus e por estes

juntadas com a contestação. Desnecessidade de produção de

outras provas nesta demanda. Prosseguimento do julgamento nos

termos do artigo 515, § 3º, do código de processo civil. Presença

dos requisitos do artigo 927 do código de processo civil. Prova

testemunhal corroborada por documentos que comprovam o

efetivo exercício da posse indireta dos autores. Pais do réu que

ingressaram no imóvel em razão de contrato firmado com o

anterior proprietário para extração de madeira. Posse precária.

Ausência de animus domini. Esbulho possessório. Recurso

conhecido e provido. Viável a rediscussão em ação de reintegração

de posse, de matéria definitivamente julgada em ação precedente

de manutenção de posse, porquanto, o pedido e a causa da pedir

da presente demanda não são idênticos ao da ação anterior, na

qual os réus resultaram vencedores. Comprovados pelos autores os

requisitos configuradores da ação de reintegração de posse, quais

sejam, a sua posse, o esbulho praticado pelos réus e a perda da

posse, impõe-se a procedência do pedido para restabelecer os

autores no imóvel em litígio. (TJSC - AC 2009.010952-5; Bom Retiro;

Terceira Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Saul Steil; Julg.

15/05/2012; DJSC 24/05/2012; Pág. 215)

REINTEGRAÇÃO DE POSSE. COMODATO. NOTIFICAÇÃO PARA

DESOCUPAÇÃO. POSSE PRECÁRIA. ESBULHO. CARACTERIZADO.

Extinto o comodato, a permanência do comodatário no imóvel após

notificação extrajudicial de desocupação do bem caracteriza

esbulho, impondo-se a reintegração da posse em favor do

comodante. (TJRO - APL 0248078-40.2009.8.22.0001; Rel. Des.

Alexandre Miguel; Julg. 02/05/2012; DJERO 09/05/2012; Pág. 100)

APELAÇÃO CÍVEL. POSSE (BENS IMÓVEIS). AÇÃO DE

REINTEGRAÇÃO DE POSSE. ESBULHO. OCORRÊNCIA. REQUISITOS

DO ARTIGO 927 DO CÓDIGO DE PROCESSO CÍVIL DEVIDAMENTE

DEMONSTRADOS. SENTENÇA MANTIDA.

I. Para a procedência da pretensão de reintegração da posse, cabe

a parte autora a demonstração do cumprimento dos requisitos

insculpidos no artigo 927 do CPC, quais sejam: A) posse anterior; b)

o esbulho praticado pelo réu; c) data do esbulho; d) a perda da

posse.

II. No caso dos autos, o bem objeto da pretensão reintegratoria foi

emprestado pela família do autor à municipalidade que, por sua

vez, o cedeu a área à polícia rodoviária federal para a instalação de

posto policial. O demandado/apelante, policial federal que lá

atuava, obteve permissão da corporação para residir na parte dos

fundos do bem. Desativado o posto policial e, por consequência, o

empréstimo da área, permaneceu o policial residindo no imóvel,

dando ensejo à pretensão reintegratória. Demonstrada

documentalmente a posse anterior do autor e a posse precária do

demandado, decorrente da mera permissão de uso do bem, de ser

mantida hígida a sentença de procedência da ação de reintegração

de posse. À unanimidade, negaram provimento ao apelo. (TJRS - AC

457439-11.2011.8.21.7000; Dom Pedrito; Décima Sétima Câmara

Cível; Relª Desª Liege Puricelli Pires; Julg. 12/04/2012; DJERS

30/04/2012)

2.3.3. Da data do esbulho – CPC, art. 927, inc. III

Temos que o Réu fora cientificado do esbulho na data

de 11/22/3333, data fixada na notificação para desocupação do imóvel. (doc.

03)

Quanto à data para efeito de esbulho, ainda sob a

égide das lições de Carlos Roberto Gonçalves, temos que:

“ O prazo começa a contar-se, em regra, no momento em que se

dá a violação da posse. O esbulhador violento obtém a posse da coisa

mediante o uso da coação física ou coação moral; o clandestino, de

modo sub-reptício, às escondidas. No último caso, o prazo de ano e dia

para o ajuizamento da ação possessória terá início a partir do momento

em que o possuidor tomou conhecimento da prática do ato.

( . . . )

Nos casos do esbulho pacífico, o prazo de ano e dia se conta da

data em que o possuidor direto deveria restituir a coisa ao possuidor

indireto. Se aquela possuía a coisa por tempo determinado, a contagem

se inicia a partir de seu vencimento, segundo a regra dies interpellat pro

homine. Se, todavia, a posse direta era exercida por prazo

indeterminado, a possuidor deve ser constituído em mora mediante

notificação prévia, com fixação do prazo para devolução da coisa, como

condição para o ajuizamento do interdito. Vencido o prazo da

notificação, inicia-se a contagem do mencionado prazo de ano e dia.

“(Ob. e aut. cits. Págs. 136-137)

(2.4.) – DO PLEITO DE ‘MEDIDA LIMINAR’ (CPC, art. 928)

A Autora faz jus à medida liminar de reintegração de

posse inaudita altera parte. (CPC, art. 928)

A presente peça vestibular encontra-se devida

instruída prova documental robusta, prova esta pertinente aos pressupostos

estatuídos no art. 927 e seus incisos do Estatuto de Ritos.

Frise-se, mais, que na hipótese em vertente não que

se falar em periculum in mora. É que, como consabido, não estamos diante de

pleito com função cautelar. Pelo contrário, aqui debruça-se acerca do direito

objetivo material.

Neste diapasão, provados o esbulho e sua data (força

nova), há de ser concedido a medida liminar, independentemente da oitiva

preliminar da parte promovida. Não há que se falar, portanto, em ato discricionário

quanto à concessão desta medida judicial.

A propósito, vejamos as lições de Humberto

Theodoro Júnior:

“ Costuma-se encontrar em alguns acórdãos a afirmativa de que o

juiz teria grande autonomia ou poder discricionário para solucionar o

pedido de mandado liminar nas ações possessórias. A tese, porém, não

merece guarida. A lei confere ao possuidor o direito à proteção liminar

de sua posse, mas o faz subordinando-o a fatos precisos, como a

existência da posse, a moléstia sofrida na posse e a data em que tenha

ocorrido.

Logo, reunidos os pressupostos da medida, não fica ao alvedrio

do juiz deferi-la ou não, o mesmo ocorrendo quando não haja a

necessária comprovação. “(THEDORO JÚNIOR, Humberto. Curso de

Direito Processual Civil. 42ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, vol. 3. Pág.

119)

Neste sentido:

EMBARGOS DECLARATÓRIOS NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. OMISSÃO INEXISTENTE.

I. Na ausência de omissão, obscuridade ou contradição, não há que

se falar em admissibilidade dos embargos opostos, até mesmo para

os fins de prequestionamento.

II. Comprovando-se nos autos os elementos necessários à

concessão da medida liminar em ação de reintegração de posse,

quais sejam, a posse anterior do autor, o esbulho praticado pelo

réu, a perda da posse e a data do esbulho, há que ser mantida a

decisão que deferiu a liminar pleiteada, nos termos do disposto no

art. 928 do CPC. Embargos declaratórios rejeitados. (TJGO - EDcl-AI

426757-57.2011.8.09.0000; Caçu; Rel. Juiz Roberto Horacio de

Rezende; DJGO 03/05/2012; Pág. 230)

PROCESSUAL CIVIL. REINTEGRAÇÃO DE POSSE. PEDIDO DE

LIMINAR. DEFERIMENTO. REQUISITOS DOS ARTS. 927 E 928 DO

CPC. POSSIBILIDADE.

I - Em sede de ação de reintegração de posse pelo rito especial a

concessão de liminar fica condicionada à observância do requisito

temporal do esbulho, qual seja a prática do ato há pelo menos ano

e dia, o que se denomina ação de força nova, e ainda, à

demonstração da posse e da turbação praticada pelo réu, ocorrida

há menos de uma ano e um dia.

II - Os autos demonstram que o agravante disponibilizou em favor

de uma filha um imóvel residencial que compõe o acervo

patrimonial dos seus falecidos genitores, e deixou, contudo, de

efetuar pagamentos relativos ao bem, tais como taxas

condominiais, IPTU, ocasionando dívidas para a universalidade,

capaz de gravar os demais bens inventariados.

III - Constitui dever do inventariante zelar pela higidez do acervo

patrimonial a ser, futuramente, partilhado entre os herdeiros,

zelando por eles como se seus fossem, segundo prevê o art. 991, II,

do CPC.

lV - O recorrente, ao dar posse de um dos imóveis pertencentes ao

espólio à sua filha, destinou a coisa comum a estranhos e sem o

consenso dos demais herdeiros, exercendo direito incompatível

com a indivisão do bem e praticando esbulho, cuja data atribuída

foi a do dia 08/09/2004, sendo a lide reintegratória proposta no

início de dezembro de 2004, não distando de um ano e um dia.

Houve violação aos arts. 1.723 e seu § único e 1.314 e seu § unitário.

V - A reintegração de posse e a sua medida liminar é possível

quando presentes os requisitos dos arts. 927 e 928 do código de

processo civil, quando demonstrada a posse do bem - Pertencente

ao espólio, o esbulho - Invasão do imóvel para moradia da filha de

um dos herdeiros, a data do esbulho - E, por fim, que se trata de

ação de força nova. Recurso conhecido, porém improvido. (TJCE -

AI 7674-75.2009.8.06.0000/0; Segunda Câmara Cível; Rel. Des.

Ademar Mendes Bezerra; DJCE 05/07/2011; Pág. 19)

Destarte, pede a Autora seja deferida medida liminar

de reintegração de posse no imóvel descrito nesta peça proemial, sem a outiva

prévia da parte contrária, a ser cumprida por dois oficiais de justiça, facultando-

lhes a utilização de força policial e ordem de arrombamento.

Sucessivamente (CPC, art. 289), caso assim não

entenda Vossa Excelência, o que se diz apenas por argumentar, de já a Autora

destaca o rol de testemunhas, na eventual hipótese de audiência prévia de

justificação. (CPC, art 928, segunda parte)

1) Fulano das Quantas, casado, corretor de imóveis, residente e


2) Beltrano das Quantas, casado, corretor de imóveis, residente e


Requer-se, ainda no importe do pleito sucessivo, a

citação da Ré para comparecer à audiência de justificação (CPC, art. 928,

segunda parte) e a intimação das testemunhas também para esta finalidade

processual e, ademais, provado o quadro fático ora narrado, de logo pleiteia-se o

deferimento da medida liminar de reintegração de posse. (CPC, art. 929)

(2.5.) – PEDIDO CUMULADO DE INDENIZAÇÃO (CPC, art. 921, inc. I)

De outro contexto, a Ré fora cientificada na

notificação que, a título de indenização, pagaria à Autora a quantia mensal de R$

0.000,00 (.x.x.x.), valor este correspondente ao valor de aluguel de imóveis na

região. Tal conduta fora feita por analogia ao que preceitua o art. 582 do Código

Civil, uma vez que a Ré figura, grosso modo, como comodatária quando nada

paga em retribuição à utilização do imóvel.

Tal pedido não contém qualquer óbice legal,

maiormente na cumulação de procedimentos:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE. SENTENÇA

QUE EXCLUIU UM DOS RÉUS DA DEMANDA.

Afastada a preliminar de legitimidade passiva do réu excluído.

Pedido de majoração do quantum fixado a título de perdas e danos.

Possibilidade. Comprovantes de gastos nos autos. Não impugnação

por parte dos réus. Desnecessidade de ajuizamento de ação

autônoma. Inteligência do artigo 921, inciso I, do código de

processo civil. Alegada litigância de má-fé. Não configuração das

causas do artigo 17 do código de processo civil. Correção monetária

(índice CGJ-SC) e juros de mora (taxa selic) contados a partir do

arbitramento. Precedentes desta corte. Sentença reformada em

parte. Apelo conhecido e parcialmente provido. O ordenamento

jurídico permite expressamente e não há nenhuma

incompatibilidade com a cumulação dos pedidos de reintegração

de posse e indenização por perdas e danos (AC n. 2002.003402-9,

de tubarão, Rel. Des. Henry petry Junior, j. Em 8-1-2008). Não há

falar em litigância de má-fé quando ausente conduta processual

ilícita e qualquer das hipóteses elencadas no artigo 17 do código de

processo civil. Precedentes do Superior Tribunal de Justiça. (TJSC -

AC 2009.044308-7; Navegantes; Sexta Câmara de Direito Civil; Rel.

Des. Jaime Luiz Vicari; Julg. 01/02/2012; DJSC 13/02/2012; Pág.

165)

AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE COM PEDIDO DE LIMINAR

CUMULADA COM PERDAS E DANOS E DESFAZIMENTO DAS

CONSTRUÇÕES.

Antena de telefonia celular. Caso em que a sentença apelada

mostra-se contraditória, pois ao mesmo tempo em que julgou

parcialmente procedente o pedido reintegratório, pela ainda

existência de estruturas de suporte de antena, o que confirma a

continuidade do esbulho, decidiu pela prescrição do pleito de

perdas e danos decorrentes exatamente deste esbulho. Aliás,

percebe-se que a prescrição declarada não se encontra

devidamente fundamentada, pois se limitou a dizer da sua

ocorrência, inclusive a base legal, mas olvidando-se de manifestar-

se especificamente quanto ao caso concreto. Ademais, se a prática

de esbulho permanecia e o art. 921, I, do CPC, prevê cumular-se ao

pedido possessório o de condenação em perdas e danos, não há

que se falar em esgotamento do prazo para postulá-los. Valor da

indenização a ser apurado em fase de liquidação de sentença, por

arbitramento, conforme determinado nesta decisão, afastado o

critério pretendido pelo recorrente. Apelo parcialmente provido.

(TJRS - AC 475672-56.2011.8.21.7000; Teutônia; Décima Sétima

Câmara Cível; Relª Desª Elaine Harzheim Macedo; Julg. 10/11/2011;

DJERS 22/11/2011)

Subsidiariamente a Autora requer que Vossa

Excelência estipule valor de aluguel mensal, ou um outro valor diário, a título de

indenização pela utilização do imóvel em apreço.


POSTO ISSO,

estando a inicial devidamente instruída, a Autora solicita que Vossa Excelência se


a) Requer, após cumprida a medida liminar em ensejo, a citação

da Ré por mandado para, no prazo de cinco dias, responder aos

termos da presente demanda (CPC, art. 930);

b) pede, mais, sejam julgados procedentes os pedidos

formulados na presente ação, confirmando-se por definitivo a

medida liminar antes conferida e reintegrando na posse a

Autora, condenando a parte Ré a pagar indenização

correspondente a aluguel mensal de R$ 0.000,00 ( .x.x.x. ), até

a efetiva entrega do imóvel. Sucessivamente, pleiteia

indenização a ser definida por Vossa Excelência, ou em

liquidação de sentença;

c) pede, outrossim, seja a Ré condenada ao pagamento de

honorários advocatícios e custas processuais;

d) requer a estipulação de penalidade à Ré, em face de

eventuais e novos atos de ilícitos possessórios (CPC, art. 921,

inc. II);

e) entende a Autora que o resultado da demanda prescinde de

produção de provas, tendo em conta a prova documental

colacionada aos autos. Todavia, ressalva a mesma que, caso




oitiva de testemunhas, perícia, depoimento pessoal do(s)

representante(s) legal(is) da Ré, o que desde já requer, sob

pena de confissão.


).



P.p Fulano de Tal

Advogado - OAB(PR) 332211

Ação Cautelar de Protesto Judicial


FORTALEZA (CE)

JOAQUINA DE TAL, casada, dentista, residente e

domiciliada na Rua X, nº. 1122, em Cidade (PR) – CEP nº 001122-33, possuidora

do CPF(MF) nº. 111.222.333-44, vem, com o devido respeito à presença de Vossa

Excelência, por seu mandatário ao final firmado – instrumento procuratório

acostado --, para ajuizar, com supedâneo no artigo 867 e segs. da Legislação


AÇÃO CAUTELAR DE PROTESTO JUDICIAL,

“COM PROPÓSITO DE PREVENIR RESPONSABILIDADE”

em decorrências das seguintes razões de fato e de direito a seguir.

I – DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA

Inicialmente, afirma a Autora que não possui

condições de arcar com custas processuais e demais despesas do processo sem

prejuízo do sustento próprio, bem como o de sua família, razão pela qual pede lhe

seja concedido os benefícios da gratuidade da justiça, nos termos do artigo 4º da

Lei 1060/50,com redação introduzida pela Lei 7510/86, pleito este que o faz por

meio de seu patrono que ora assina.

AGRAVO INSTRUMENTO. ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA.

PRESUNÇÃO RELATIVA. INSUFICIÊNCIA DE RECURSOS. EXIGIBILIDADE

SUSPENSA. ART. 12 DA LEI Nº 1.060/50. RECURSO PROVIDO.

1 - O benefício da Assistência Judiciária Gratuita, nos termos da Lei nº

1.060/50, deve ser deferido, em uma interpretação conforme a norma

constitucional do art. 5º, LXXIV, aos que comprovarem a insuficiência de

recursos.

2- a agravante afirma que mantinha uma união estável com o agravado

há quase trinta anos e que embora ao longo destes anos tivessem

construído um vasto patrimônio, com a separação, hoje não possui

qualquer acesso a este, uma vez que tudo encontra-se em poder do

agravado. Que embora trabalhasse em um dos comércios do casal foi

dele alijada pelo agravado, não tendo jamais exercido atividade laboral

fora do contexto familiar.

3- a demonstração nos autos de que a recorrente está impossibilitada,

momentaneamente, de suportar as despesas do processo, é suficiente a

formatar o entendimento de que faz jus aos benefícios da Assistência

Judiciária Gratuita.

4 - Recurso conhecido e provido. (TJES - AI 0019317-24.2012.8.08.0047;

Terceira Câmara Cível; Rel. Des. Roberto da Fonseca Araujo; Julg.

16/04/2013; DJES 26/04/2013)

II – QUADRO FÁTICO – CPC, art. 868

Consoante se depreende do Boletim de Ocorrência

nº. 111-2233/2010, originário da Secretaria de Segurança Pública do Estado do

Ceará, emitido pela Delegacia do 00º Distrito Policial de Fortaleza/CE, a Autora

fora alvo de furto de todos os seus documentos na data 00 de julho de 0000, o

qual ora anexa-se. (doc. 01)

Segundo a narrativa fática inserta no documento em

espécie, o que ora ratifica-se, a Promovente encontrava-se na data supra citada

na Loja Y do Shopping Zeta, quando, por volta das 14:30h, fora alvo de furto de

seus documentos, cartões bancários e cartões de estabelecimentos comerciais,

tais como do Banco X, Cartões das Lojas Z, Loja F, Loja M, etc.

Muito comum, nestas situações, que os larápios

estendam o crime perpetrado(furto de bens) para golpe de estelionato com os

documentos subtraídos, abrindo contas bancárias, celebrando contratos de

financiamentos, etc., tudo em nome da vítima.

Destarte, torna-se imperioso que terceiros tomem

conhecimento deste enquadramento fático, de sorte que não celebrem contrato(s)

com terceiros, os quais venham a se passar pela Autora.

Ademais, mister que a Promovente tome esta

providência judicial, de sorte a prevenir responsabilidades que eventualmente

futuramente lhes sejam imputadas.

II – DA PERTINÊNCIA JURÍDICA DO PRESENTE PLEITO

Segundo as lições de Alexandre Freitas Câmara, o

protesto judicial pode ser definido:

“ . . . o protesto judicial pode se dirigir, fundamentalmente, a três

distintas finalidades: prevenir responsabilidade, prover a conservação de

direito ou prover a ressalva do direito. Exemplo clássico da primeira

hipótese, encontrado em quase todas as obras que tratam do tema, o

protesto feito pelo engenheiro que elaborou um projeto, que dirige seu

protesto ao construtor que não o está seguindo, para prevenir

responsabilidade no caso de inobservância do projeto gerar algum dano

ao dono da obra. “ ( In, Lições de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro:

Lumen Juris, 2007, vol. III. Pág. 224)

Nesse ponto não discrepa Nelson Nery Junior e

Rosa Maria de Andrade Nery, quando professam que:

“1. Protesto. Sob o ponto de vista processual, o protesto é medida acautelatória

de direitos. Sob o ponto de vista material, possui o conteúdo completante de

determinado negócio cuja eficácia depende de trazer a conhecimento do

interessado, em alto e bom som, a disposição de ver realizada a eficácia ex lege

(ou, excepcionalmente ex voluntate – v. Pontes de Miranda, Coments CPC[1973],

t. XII, p. 233) própria do fenômeno jurídico de que se espera um resultado. Por

isso o protesto, por sua vez, tem sua própria eficácia de quem o maneja e à

correspondência perfeita dos fatos que se alega terem ocorrido.” (In, Código de

Processo Civil Comentado e Legislação Extravagante. 12ª Ed. São Paulo, RT,

2012, p. 1354)

III – PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Notoriamente a oportunidade exata do possível

evento danoso a ser causado à Autora, bem como a(s) pessoa(s) com quem o

ilícito poderá ser perpetrado, é desconhecido(s) e incerta(s) a(s) pessoa(s),

sobretudo se natural(is) e/ou jurídica(s).

Desse modo, a Autora procura prevenir eventuais

responsabilidades civis e criminais que lhe venham a ser indevida

imputadas(CPC, art. 867), por conta da indevida utilização dos documentos

furtados, razão qual pede:

( i ) Visando dar ciência deste quadro fático a terceiros

desconhecidos e em lugares desconhecidos, a Autora pede a

INTIMAÇÃO destes por meio de editais, pleito este que o faz com

supedâneo no art. 870, inc. II, do Estatuto de Ritos;

( ii ) requer, mais, cumpridas as medidas ora almejadas e decorrido

o prazo de 48 horas, sejam estes autos entregues à Autora,

independente de traslado.(CPC, art. 872).

Concede-se à causa o valor estimativo de R$100,00(cem reais).

AÇÃO CAUTELAR DE PROTESTO. REPRESENTAÇÃO PROCESSUAL.

INSTRUMENTO PÚBLICO. VALOR DA CAUSA. BENEFÍCIO ECONÔMICO

PRETENDIDO. PRECEDENTES.

Tendo sido a procuração feita mediante instrumento público, que possui fé

pública, pressupõe-se que, no ato de sua lavratura, foram apresentados em

Cartório os documentos necessários à comprovação dos poderes do

representante da outorgante para a prática do ato. Desnecessária, pois, a

determinação de juntada dos atos constitutivos da empresa, cuja precípua

finalidade diz respeito à comprovação dos poderes daquele que subscreve a

procuração. Entendimento contrário implicaria negar a fé pública aos

documentos lavrados em Cartório. O valor da causa na ação cautelar não

precisa, necessariamente, corresponder ao valor atribuído à causa na ação

principal. No caso de protesto judicial, o pedido não possui conteúdo

econômico imediato, razão pela qual o autor deverá atribuir o valor da causa

apenas para fins fiscais. Apelação provida. (TRF 2ª R.; AC 2008.51.01.011933-

1; Quarta Turma Especializada; Rel. Des. Fed. Luiz Antonio Soares; DJU

13/11/2008; Pág. 90)

Respeitosamente, pede

deferimento.

Fortaleza (CE), 00 de julho de

0000.

Beltrano de Tal Advogado – OAB/CE 0000

Ação de Execução de Alimentos Contra Espólio

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 00ª VARA DE

SUCESSÕES DE FORTALEZA(CE)

Por dependência ao proc. nº. 1122233/2009 ( Inventário Judicial )

EXECUÇÃO DE CRÉDITO ALIMENTAR PELA VIA EXPROPRIATÓRIA

MARIA DAS TANTAS,

menor impúbere, aqui representada(CPC, art. 8º) por

sua genitora Joana das Quantas, solteira, secretária, inscrita no CPF(MF) sob o

nº 333.222.111-00, residente e domiciliada em Fortaleza(CE), na Rua X, nº. 0000

– CEP nº. 60.666-77, vem, com o devido respeito a Vossa Excelência,

intermediada por seu mandatário ao final firmado – instrumento procuratório

acostado --, causídico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Secção do

Ceará, sob o nº. 112233, para ajuizar, com fulcro no artigo 732 da Legislação

Adjetiva Civil, art. 1.700, do Código Civil c/c art. 18, da Lei 5.478/68, a presente

AÇÃO DE EXECUÇÃO DE TÍTULO JUDICIAL

ALIMENTOS – (CC, art. 1.700)

contra

“ESPÓLIO” DE BELTRANO DAS QUANTAS,

tendo como representante legal Joana de Tal(CPC, art. 12, inc. V), casada,

dentista, inscrita no CPF(MF) sob o nº. 444.333.222-1, residente e domiciliada na

Rua Y, nº. 000 – Centro – Fortaleza(CE) – CEP nº. 60.777-66, em razão das


I – DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA



prejuízo do sustento próprio, bem como o de sua família, razão pela qual pede lhe

seja concedido os benefícios da gratuidade da justiça, nos termos do artigo 4º da

Lei 1060/50,com redação introduzida pela Lei 7510/86, pleito este que o faz por

meio de seu patrono que ora assina.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. GRATUIDADE DE JUSTIÇA. ACESSO À

JUSTIÇA.

Caso concreto. Decisão de primeiro grau que indeferiu pedido de

gratuidade judiciária ao réu, considerando que a parte pode pagar as

custas do processo, pois contratou advogado particular. Justiça gratuita.

A Constituição Federal diz que "O Estado prestará assistência jurídica

integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos" (art.

5º, LXXIV). E o artigo 4º da Lei nº 1.060 de 05/02/1950, estabelece que

"A parte gozará dos benefícios da assistência judiciária mediante simples

afirmação na própria petição inicial de que não está em condições de

pagar as custas do processo e os honorários de advogado, sem prejuízo

próprio ou de sua família". O §1º do mesmo dispositivo legal presume

ser "pobre, até prova em contrário quem afirma essa condição nos

termos desta Lei sob de pagamento até o décuplo das custas judiciais".

Logo, como reiteradamente tem-se decidido, para efeitos de gratuidade

de justiça, a declaração da parte é prova suficiente de que é carecedor

do benefício. Por conseqüência, o valor do monte partilhável ou a

existência de patrimônio não afasta, por si só, a presunção legal.

Ninguém está obrigado a vender bens para ter acesso à Justiça. AGRAVO

PROVIDO EM MONOCRÁTICA. (TJRS - AI 70036140796; Sapucaia do Sul;

Oitava Câmara Cível; Rel. Des. Rui Portanova; Julg. 07/05/2010; DJERS

09/07/2010)

II – QUADRO FÁTICO

Consoante sentença originária do Juízo de Direito da

00ª Vara de Família desta Capital, em Ação de Investigação de Paternidade c/c

Alimentos ajuizada contra o senhor Beltrano das Quantas, a qual confirmada pelo

Tribunal de Justiça do Estado do Ceará, e com trânsito em julgado(certidão

anexa), fora reconhecida a paternidade do de cujus em face da ora credora

alimentar.(docs. 01/03)

Por conta disto, e em cumprimento à decisão, o

aludido devedor vinha pagando regularmente a pensão delimitada pelo Juízo da

Vara de Família de um(1) salário mínimo mensal em favor da credora, todo dia 5.

Acontece que o devedor falecera no dia yy/xx/zzzz,

em face de ataque cardíaco, o que se constata pela certidão de óbito ora acostada,

onde, após isto, fora aberto o devido inventário judicial.(docs. 04/05)

A partir do falecimento do então devedor, a credora

deixou de receber o seu pensionamento, quando alegaram os familiares que “não

tinham mais responsabilidade acerca do pagamento, pois a obrigação era de seu

falecido pai”. Assim, os herdeiros quiseram argumentar, em outras palavras(talvez

até instruídos por seu advogado), que o crédito alimentar era personalíssimo e

não era mais devido após o falecimento do devedor alimentar.

Provaremos ser um pífio engano destes.

Hoje, após a morte do então devedor, o débito em

ensejo tem o montante de R$ 7.345,19(sete mil, trezentos e quarenta e cinco reais

e dezenove centavos ), cuja memória do cálculo abaixo segue(CPC, art. 614, inc.

II):

Início com o

falecimento

Alimentos Juros Correção Total

OUTUBRO/09

NOVEMBRO/09

DEZEMBRO/09

JANEIRO/10

FEVEREIRO/10

MARÇO/10

ABRIL/10

MAIO/10

TOTAL = R$ 7.345,19

III – MORTE DO DEVEDOR ALIMENTAR

TRANSMISSIBILIDADE DA OBRIGAÇÃO AOS HERDEIROS

CC, ART. 1.700

Embora a obrigação alimentar em estudo tenha sido

constituída antes da morte devedor, o que feita por peio de sentença judicial em

ação de investigação de paternidade, permanece a obrigação de prestar

alimentos, mesmo após o advento do falecimento do de cujus.

Realmente reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.700 – A obrigação de prestar alimentos transmite-se aos

herdeiros do devedor, na forma do art. 1.694.

Nesse diapasão, temos que o espólio, ora executado,

passa ter legitimidade processual passiva nesta demanda, na medida que passa

a ter a obrigação de prestar alimentos àquele a quem o de cujus os devia, na

hipótese a credora ora em destaque. E, registre-se, com a regência do aludido

artigo de lei, o débito alimentar em vertente abrange não só as obrigações

vencidas, mas também as futuras.

CÓDIGO CIVIL

Art. 1.997 – A herança responde pelo pagamento das dívidas do falecido;

mas, feia a partilha, só respondem os herdeiros, cada qual em proporção

da parte que na herança lhe coube.

Como suporte doutrinário, vejamos as lições abaixo:

“Como já ressalvado em comentários ao art. 1.694, a obrigação

alimentar e o dever de sustento são transmissíveis aos herdeiros daquele

que os deve, o que significa que o credor poderá exigir os alimentos dos

herdeiros do devedor quando este falecer, até as forças da herança(art.

1.792), já que será considerada dívida do falecido(art. 1.997). Transmite-

se a própria obrigação alimentar, e não apenas as prestações vencidas e

não pagas, nas forças da herança. “ (PELUZO, Cezar(coord.). Código Civil

Comentado. 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2010. Pág. 1.940).

Vejamos, nesta mesma ordem de orientação

doutrinária, os seguintes julgados:

DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO

RECURSO ESPECIAL. EXECUÇÃO. ALIMENTOS. TRANSMISSIBILIDADE.

ESPÓLIO.

Transmite-se, aos herdeiros do alimentante, a obrigação de prestar

alimentos, nos termos do art. 1.700 do CC/02.

- O espólio tem a obrigação de continuar prestando alimentos àquele a

quem o falecido devia. Isso porque o alimentado e herdeiro não pode

ficar à mercê do encerramento do inventário, considerada a morosidade

inerente a tal procedimento e o caráter de necessidade intrínseco aos

alimentos.

- A questão suscitada pelo embargante não constitui ponto omisso,

contraditório, tampouco obscuro do acórdão embargado, que explicita,

por meio dos julgados que colaciona, que a obrigação do Espólio de

prestar alimentos deve perdurar enquanto se processa o inventário, até

o pagamento dos quinhões, momento em que presumivelmente o

alimentado poderá extrair de sua cota o necessário para a sua

subsistência. Embargos de declaração rejeitados. (STJ - EDcl-REsp

1.010.963; Proc. 2007/0284784-0; MG; Terceira Turma; Relª Minª

Fátima Nancy Andrighi; Julg. 18/08/2009; DJE 01/09/2009)

AGRAVO. EXECUÇÃO DE ALIMENTOS CONTRA O ESPÓLIO DO

ALIMENTANTE. CABIMENTO. TRANSMISSIBILIDADE DA OBRIGAÇÃO

ALIMENTAR.

Cabível executar o espólio do alimentante mesmo em relação a parcelas

alimentares posteriores ao óbito do obrigado ao pagamento de

alimentos. Inteligência do artigo 1.700 do Código Civil. Precedentes

jurisprudenciais. NEGADO SEGUIMENTO EM MONOCRÁTICA. (TJRS - AI

70031408446; Cachoeirinha; Oitava Câmara Cível; Rel. Des. Rui

Portanova; Julg. 31/07/2009; DOERS 12/08/2009; Pág. 34)

EXECUÇÃO DE ALIMENTOS. EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM

JULGAMENTO DO MÉRITO. FALECIMENTO DO EXECUTADO.

Obrigação alimentar que se transmite aos herdeiros do devedor.

Inteligência do art. 23 da lei n. 6.515/77 com correspondência no art.

1.700 do código civil. Sentença cassada. Recurso provido. (TJSC - AC

2007.033911-5; Lages; Relª Desª Maria do Rocio Luz Santa Ritta; DJSC

05/12/2007; Pág. 114)

IV – DO RITO PROCESSUAL DESTA DEMANDA

Diante de alteração havida na Legislação Adjetiva

Civil, em face da Lei Federal nº. 11.232/2005, importa que evidenciemos

considerações quanto à pertinência do rito processual ora em liça.

Em que pese esta ação executiva tenha como abrigo

título executivo judicial(sentença de investigação de paternidade c/c alimentos),

ressaltamos que a disciplina da execução de alimentos não passou a ser cobrável

por meio de cumprimento de sentença, nos moldes do art. 475-J do Estatuto de

Ritos. É que, segundo a melhor doutrina e julgados neste sentido, a persecução

do crédito alimentar não fora alcançada por tais mudanças.

A propósito vejamos a lições de Araken de Assis,

quando professa que:

“A reforma da execução do título judicial, promovida pela Lei

11.232/2005, não alterou, curiosamente, a disciplina da execução de

alimentos, objeto do Capítulo do Título II do Livro II(Do processo de

Execução). Por conseguinte, não se realizará consoante o modelo do art.

475-J e seguintes. Continua em vigor a remissão dos arts. 732 e 735 ao

Capítulo IV do Título II do Livro II do CPC, em que pese tais disposições

mencionarem, explicitamente, a execução de ´sentença´. “(In, Manual

de Execução. 10ª Ed. São Paulo: RT, 2006. Pág. 875)

Nesse sentido:

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ALIMENTOS. EXECUÇÃO. RITO

PROCEDIMENTAL. MERO DESARQUIVAMENTO. VIA IMPRÓPRIA.

NECESSIDADE DE CITAÇÃO DO EXECUTADO. NEGADO PROVIMENTO.

1. Ainda que a sentença proferida na ação de alimentos seja,

inegavelmente, um título executivo judicial, o seu cumprimento não

ocorrerá na forma dos art. 475-j e seguintes, do código de processo civil,

mas sim, através do procedimento executivo tradicional, com o devido

oferecimento de petição inicial, onde oportunamente será deferida a

citação do devedor para o pagamento da dívida ou oferecimento de

embargos.

2. Deve a agravante buscar a satisfação de seu crédito através das vias

próprias, e não pelo simples desarquivamento da ação de conhecimento

e distribuição do pedido executivo por dependência. (TJES - AI

42099000038; Primeira Câmara Cível; Rel. Des. Subst. Cristóvão de Souza

Pimenta; Julg. 05/04/2010; DJES 15/07/2010; Pág. 13)

É que, sobretudo, há um meio processual de defesa

especificamente previsto no Código de Processo Civil ao devedor de alimentos na

fase executiva(CPC, art. 733, § 1º), tornando inviável, por mais este motivo, a

cobrança da dívida alimentar pela via do “pedido de cumprimento de sentença”.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUÇÃO DE AÇÃO DE ALIMENTOS.

CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. LEI Nº 11232/2005. INAPLICABILIDADE.

A reforma da execução do título judicial, promovida pela Lei nº

11.232/2005, a qual instituiu o cumprimento de sentença, não alterou a

disciplina da execução de ação de alimentos, prevista pelos arts. 732 e

seguintes do CPC, não podendo assim, se realizar consoante o modelo

do art. 475-j e seguintes, continuando em vigor a remissão dos arts. 732

e 735 ao capítulo IV do título II do CPC, inclusive com oposição de

embargos. Desta feita, a execução de alimentos continua submetida ao

regime antigo, pois caso o legislador tivesse a intenção de modificar a

atual sistemática teria dispensado o ajuizamento dos embargos, o que

não fez, determinado a defesa do devedor por meio daquele módulo

processual autônomo. Agravo de instrumento conhecido e improvido.

(TJGO - AI 82121-16.2010.8.09.0000; Luziânia; Rel. Des. João Waldeck

Félix de Sousa; DJGO 25/06/2010; Pág. 86)

V - DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Pelo que fora exposto, a credora, ora

Exequente, requer que Vossa Excelência tome as seguintes providências:

Sejam-lhes concedidos os benefícios da Justiça Gratuita, como

solicitado em linhas preliminares desta demanda;

tendo em vista que a ação executiva é promovida por menor

impúbere, requer a intimação do ilustre representante do

Ministério Público para que intervenha nesta pendenga

judicial(CPC, art. 82, inc. I);

requer, mais, a expedição de Mandado de Citação para que o

devedor, no prazo de 03(três) dias, efetue o pagamento da

dívida(CPC, art. 652) supra aludida e discriminada, além das que

vencerem-se no decorrer desta demanda(CPC, art. 290),

acrescida de juros de mora e correção monetária, despesas

processuais e verba honorária de advogado;

pleiteia, ademais, para o cumprimento do ato expropriatório,

seja facultado ao senhor meirinho o emprego da força policial e

ordem de arrombamento(CPC, art. 579), além do que, pede que

sejam estipulados, para efeitos de eventual pronto pagamento,

honorários provisórios na ordem de 10%(dez por cento) sobre o

débito perseguido(CPC, art. 652-A);

caso se faça necessário, pede a aplicação do art. 172, §2º do CPC.

Dá-se á execução o valor de R$ 7.345,19(sete mil,

trezentos e quarenta e cinco reais e dezenove centavos ).


deferimento.

Fortaleza (CE), 00 de junho de 0000.

Beltrano de Tal

Advogado – OAB/CE 22222

Ação de Indenização c/c Pedido de Pensão Alimentícia

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ____ VARA CÍVEL DA CIDADE.

Procedimento Sumário

(CPC, art. 275, inc. II, “d”)

[ JUSTIÇA GRATUITA ]

MARIA DA SILVA, casada, comerciária, inscrita no

CPF (MF) sob o nº. 111.222.333-44, e BELTRANO DA SILVA, casado, mecânico,

ambos residentes e domiciliados na Rua das Marés, nº. 333, em Cidade – CEP

nº. 112233, ora intermediados por seu mandatário ao final firmado – instrumento

procuratório acostado –, comparecem, com o devido respeito à presença de Vossa

Excelência, com suporte no art. 186 e art. 948, inc. II, ambos do Código Civil

c/c art. 275, inc. II, “d”, do Código de Processo Civil, para ajuizar a presente

AÇÃO DE REPARAÇÃO DE DANOS,

“dano material e moral”

contra EMPRESA DE ÔNIBUS LTDA, estabelecida na Av. das pedras, nº. 0000,

em São Paulo(SP) – CEP 332211, possuidora do CNPJ(MF) nº. 11222.333/0001-

44, em razão das justificativas de ordem fática e de direito, tudo abaixo delineado.

1 – DO PLEITO DE GRATUIDADE DA JUSTIÇA

A Autora, inicialmente, vem requerer a Vossa

Excelência os benefícios da gratuidade de justiça, por ser pobre, o que faz por

declaração neste arrazoado inicial (LAJ, art. 4º).

LEI DE ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA

(Lei nº 1.060/50)

“Art. 4º - A parte gozará dos benefícios da assistência judiciária,

mediante simples afirmação, na própria petição inicial, de que não está

em condições de pagar as custas do processo e os honorários de

advogado, sem prejuízo próprio ou de sua família.”

§ 1º - Presume-se pobre, até prova em contrário, quem afirmar essa

condição nos termos desta lei, sob pena de pagamento até o décuplo das

custas judiciais. “

2 – LEGITIMIDADE ATIVA – SUCESSORES DO DE CUJUS

( CC, arts. 12 c/c art. 943 e CPC, art. 985 )

De início, convém tecer linhas acerca da propriedade

do ajuizamento desta ação indenizatória, nomeadamente em face da legitimidade

ativa.

Insta salientar que o dano moral, conquanto de

natureza personalíssima, inato aos direitos da personalidade, possui repercussão

social e proteção constitucional. O fato de o ofendido ter falecido, não exime o

ofensor da reparação pecuniária de lesão direito à dignidade da pessoa humana,

à integridade física ou psíquica, à honra, à imagem, etc. A personalidade do de

cujus também é objeto de direito, na medida em que o direito de reclamar perdas

e danos do de cujus se transmite aos sucessores, a teor dos arts. 12 e parágrafo

único e art. 943, todos da Legislação Substantiva Civil, verbis:

CÓDIGO CIVIL

Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaça, ou a lesão, a direito da

personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuízo de outras

sanções previstas em lei.

Parágrafo único. Em se tratando de morto, terá legitimação para

requerer a medida prevista neste artigo o cônjuge sobrevivente, ou

qualquer parente em linha reta, ou colateral até o quarto grau.

Art. 943. O direito de exigir reparação e a obrigação de prestá-la

transmitem-se com a herança.

Nesse passo, consideremos as lições de Maria

Helena Diniz:

“Os lesados indiretos pela morte de alguém serão aqueles que, em razão

dela experimentarem um prejuízo distinto do que sofreu a própria

vítima. Terão legitimação para requerer indenização por lesão a direito

da personalidade da pessoa falecida, o cônjuge sobrevivente, o

companheiro (Enunciado nº. 275 do CJF da IV Jornada de Direito Civil),

qualquer parente em linha reta ou colateral até o segundo grau (CC, art.

12, parágrafo único). ” (DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil

Brasileiro. 24ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2010, p. 88)

Bem a propósito o seguinte julgado:

APELAÇÃO CÍVEL. SEGUROS. DPVAT. AÇÃO DE COBRANÇA.

MORTE. LEGITIMIDADE. NÃO HAVENDO CÔNJUGE VIVO NO

MOMENTO DO SINISTRO, A LEGITIMIDADE PARA PROPOR A AÇÃO

DE COBRANÇA DE SEGURO DPVAT É DOS HERDEIROS LEGAIS.

1. Megadata. A jurisprudência é tranquila no sentido de admitir a

documentação produzida pelo sistema megadata como meio de

prova do pagamento. Todavia, a presunção em relação a esta prova

é relativa, admitindo impugnação e prova em sentido contrário,

hipótese dos autos. 2. Indenização devida. Hipótese em que a

autora faz jus à indenização prevista no artigo 3º, alínea "a", da Lei

nº 6.194/74, ou seja, corresponde a sua quota parte - 2/3 do valor

equivalente a quarenta salários-mínimos vigentes à época do

sinistro - Pois ocorrido o sinistro antes do advento da medida

provisória nº 340/2006, que culminou na Lei nº 11.482/07.

Possibilidade de vinculação da indenização ao salário-mínimo, por

expressa disposição legal. 3. Correção monetária. O valor

indenizatório deverá ser corrigido monetariamente pelo IGP-m

desde a data do sinistro. Precedentes. Apelo provido, em decisão

monocrática. (TJRS; AC 43166-87.2014.8.21.7000; Erechim; Quinta

Câmara Cível; Relª Desª Isabel Dias Almeida; Julg. 13/02/2014;

DJERS 20/02/2014)

Desse modo, é inquestionável a legitimidade ativa

para perseguir a reparação de danos em espécie.

3 – QUADRO FÁTICO

Os Autores são os pais da vítima, o qual veio a falecer

no dia 00 de março de 0000, o que se constata pelas certidões de nascimento e

óbito ora anexadas. (docs. 01/02)

Na data de 00 de março de 0000, por volta das

15:10h, a vítima trafegava com seu pai, esse conduzindo a moto placas HWD-

0000/PR. Na altura do cruzamento da Avenida Xista com Delta, ambos foram

colhidos pelo veículo Mercedez Bens, tipo ônibus, de placas HUA-0000/PR. Esses

fatos descritos encontram-se no laudo pericial ora carreado. (doc. 03)

O veículo automotor em questão é de propriedade da

Promovida, naquele momento conduzido pelo motorista de nome Antônio das

Quantas. Esse, agindo com extrema imprudência, avançou o sinal vermelho, vindo

colidir com a motocicleta utilizada pela vítima e seu pai.

Em razão do acidente, o ofendido viera a falecer.

Naquela ocasião, esse tinha apenas a idade de 8(oito) anos de idade. Esse, mais

ainda, era filho único. Seu pai, no entanto, tivera sequelas nas pernas e no braço

direito. (doc. 04)

Ainda por corroborar o quadro fático, acosta-se

boletim de ocorrência policial, o qual também dá conta dos acontecimentos que

envolveram vítima e Ré no evento em espécie. (doc. 05)

O acidente afetou emocionalmente (dano moral) os

pais da vítima, maiormente tamanha a dor pela perda de um ente querido somente

com a tenra idade de oito(8) anos de idade.

Desta maneira, Excelência, cabe à Ré a inteira

responsabilidade civil pelo fato do óbito citado.

4 – MÉRITO

4.1. Responsabilidade civil objetiva da Ré

Inicialmente mister se faz uma breve digressão

acerca da responsabilidade civil.

Com efeito, a responsabilidade civil se

constitui na aplicação de medidas que obriguem uma pessoa a reparar um dano

de caráter patrimonial ou moral a terceiros, causado em razão de ato seu ou de

seu preposto, decorrente de dispositivo legal ou de alguma coisa a ela

pertencente. Ou seja, a responsabilidade civil se dá a partir da prática de um ato

ilícito, mediante o nascimento da obrigação de indenizar, com o fito de colocar a

vítima ao estado quo ante. No código substantivo vigente a responsabilidade civil,

é encontrada em três dispositivos principais, quais sejam; artigos 186, 187 e 927.

Por outro lado, a responsabilidade civil pode

deter natureza subjetiva ou objetiva.

Em apertada síntese, a natureza subjetiva se

verifica quando o dever de indenizar se originar face ao comportamento do sujeito

que causa danos a terceiros, por dolo ou culpa; na responsabilidade objetiva,

todavia, necessário somente a existência do dano e o nexo de causalidade para

emergir a obrigação de indenizar, sendo sem relevância a conduta culposa ou não,

do agente causador.

A responsabilidade objetiva, também

denominada de teoria do risco, não é um instituto recente, porquanto funda-se

num princípio de eqüidade, existente desde o direito romano, calcado na premissa

de que todo aquele que lucra com uma determinada situação deve responder pelo

risco ou pelas desvantagens dela decorrentes.

Nesse passo, inegavelmente restou demonstrada a

existência da culpa da Ré, bem como o nexo de causalidade. Incontroverso que

o de cujus fora atropelado exclusivamente pela imprudência daquele que dirigia o

veículo mencionado.

Os artigos 186 e 927 do Código Civil consagram a

regra de que todo aquele que causa dano a outrem é obrigado a repará-lo.

Segundo o magistério de ÁLVARO VILLAÇA

AZEVEDO (in, Teoria Geral das Obrigações. São Paulo: Atlas, 1999), da

responsabilidade aquiliana advêm duas outras subespécies:

"a responsabilidade delitual ou por ato ilícito, que resulta da existência

deste fora do contrato, baseada na idéia de culpa, e a responsabilidade

sem culpa, fundada no risco".

Na primeira, portanto, deve-se aferir se o causador do

prejuízo agiu com dolo ou com culpa na prática danosa; já na segunda, verifica-se

apenas o acontecimento de determinado fato, previsto em lei, que enseje

reparação, sem se perquirir a concorrência do elemento subjetivo ou psicológico -

é essa, como antes aludida, a teoria da responsabilidade objetiva, fundada no risco

da atividade do causador do dano, independentemente da verificação do dolo ou

da culpa.

Com efeito, a par das disposições já mencionadas, o

parágrafo único do art. 927 do Código Civil inclui o risco da atividade do causador

do dano nas hipóteses de responsabilização objetiva:

“Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos

casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente

desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para

os direitos de outrem.”

Assim, alberga o Diploma Civil a responsabilidade

objetiva, que pressupõe não o dolo ou a culpa, mas tão-somente a criação do

risco, assim entendido, nas lições de CAIO MÁRIO PEREIRA DA SILVA (in,

Responsabilidade Civil. 10ª Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 381):

“Todo aquele (pessoa física ou jurídica) que empreende uma atividade

que, por si mesma, cria um risco para outrem, responde pelas suas

consequências danos a terceiros. Não haverá cogitar se houve um

procedimento do comitente na escolha ou na vigilância do preposto, isto

é, faz-se abstração da culpa in eligendo ou in vigilando. Não haverá,

também de indagar se o empregado procedeu culposamente, para que

o empregador responda pelos danos que causa a terceiros. “

Nesse trilhar, a Ré tem o dever de arcar com a

indenização almejada, mesmo se não comprovada sua culpa no evento, sendo

suficiente a mera criação do risco em virtude do exercício de atividade econômica.

4.2. Do dano moral

É consabido que a moral é um dos atributos da

personalidade, tanto assim que Cristiano Chaves de Farias e Nélson Rosenvald

professam que:

“Os direitos da personalidade são tendentes a assegurar a integral

proteção da pessoa humana, considerada em seus múltiplos aspectos

(corpo, alma e intelecto). Logo, a classificação dos direitos da

personalidade tem de corresponder à projeção da tutela jurídica em

todas as searas em que atua o homem, considerados os seus múltiplos

aspectos biopsicológicos.

Já se observou que os direitos da personalidde tendem à afirmação da

pelna integridade do seu titular. Enfim, da sua dignidade.

Em sendo assim, a clssificação deve ter em conta os aspectos

fundamentais da personalidade que são: a integridade física ( direito à

vida, direito ao corpo, direito à saúde ou inteireza corporal, direito ao

cadáver . . . ), a integridade intelectual (direito à autoria científica ou

literária, à liberdade religiosa e de expressão, dentre outras

manifestações do intelecto) e a integridade moral ou psíquica (direito à

privacidade, ao nome, à imagem etc). (FARIAS, Cristiano Chaves de;

ROSENVALD, Nélson. Curso de Direito Civil. 10ª Ed. Salvador: JusPodvim,

2012, pp. 200-201)

Segundo Yussef Said Cahali caracteriza o dano

moral:

“Parece mais razoável, assim, caracterizar o dano moral pelos seus

próprios elementos; portanto, ‘como a privação ou diminuição daqueles

bens que têm um valor precípuo na vida do homem e que são a paz, a

tranquilidade de espírito, a liberdade individual, a integridade individual,

a integridade física, a honra e demais sagrados afetos’; classificando-se,

desse modo, em dano que afeta a ‘parte social do patrimônio moral’

(honra, reputação etc) e dano que molesta a ‘parte afetiva do patrimônio

moral’ (dor, tristeza, saudade etc); dano moral que provoca direta ou

indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante etc) e dano moral

puro (dor, tristeza etc.). “ (CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4ª Ed. São

Paulo: RT, 2011, pp. 20-21)

Nesse compasso, não há qualquer óbice para que seja

pretendida a indenização, esse na forma do dano em ricochete. O infortúnio

ocorrido com o de cujus proporcionou dano moral em cada um dos entes queridos,

que daria a cada um deles o direito de postular, em seu próprio nome, um dano a

sua personalidade, o que ora se faz em nome dos pais da vítima.

No que tange ao arbitramento da condenação, mister

registrar que essa deve ter um conteúdo didático, visando tanto compensar a

vítima pelo dano - sem, contudo, enriquecê-la - quanto punir o infrator, sem

arruiná-lo.

Nesse sentido, doutrina e jurisprudência vêm se

posicionando de forma análoga à prelecionada pelo insigne R. LIMONGI

FRANÇA, que, em artigo intitulado Reparação do Dano Moral (publicado na RT-

631, de maio de 1988, p. 33), assim condensa o pensamento de mestres da

importância de MACIÁ, GIORGI, GABBA, MELLO DA SILVA, OROZIMBO

NONATO e AGUIAR DIAS:

"a) Se o dinheiro não paga, de modo específico, o "preço" da dor, sem

dúvida enseja ao lesado sensações capazes de amenizar as agruras

resultantes do dano não econômico.

b) Não há exata eqüipolência nem mesmo no terreno dos danos

exclusivamente econômicos. A incidência do mesmo óbice, tratando-se

de danos morais, não constituiria impedimento à indenização.

c) A alegria é da mesma natureza transcendente da tristeza. "Seriam

ambas (...) valores da mesma essência e que, por isso mesmo, poderiam

ser compensados ou neutralizados, sem maiores complexidades."

d) Não se trataria de restaurar os bens lesados do ofendido, mas sim di

fare nacere in lui una nuova sorgente de felicità e de denessere, capace

de alleviare le consequenze del dolore ingiustamente provate."

O valor da indenização pelo dano moral não se

configura um montante tarifado legalmente. A melhor doutrina reconhece que o

sistema adotado pela legislação pátria é o sistema aberto, no qual o Órgão

Julgador pode levar em consideração elementos essenciais. Desse modo, as

condições econômicas e sociais das partes, a gravidade da lesão e sua

repercussão e as circunstâncias fáticas, o grau de culpa, tudo isso deve ser

considerado. Assim, a importância pecuniária deve ser capaz de produzir-lhe um

estado tal de neutralização do sofrimento impingido, de forma a "compensar a

sensação de dor" experimentada e representar uma satisfação, igualmente moral.

Anote-se, por oportuno, que não se pode olvidar que

a presente ação, nos dias atuais, não se restringe a ser apenas compensatória;

vai mais além, é verdadeiramente sancionatória, na medida em que o valor fixado

a título de indenização reveste-se de pena civil.

Dessarte, diante dos argumentos antes verificados,

pede-se indenização pecuniária no valor correspondente a 500(quinhentos)

salários mínimos, a cada um dos autores, à guisa de reparação dos danos

morais.

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ACIDENTE DE

TRÂNSITO. MORTE DE MENOR. QUEDA DE ÔNIBUS COLETIVO.

PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. TRANSAÇÃO. INTERESSE DE MENOR.

DANOS MORAIS. VALOR. JUROS DE MORA. TERMO INICIAL.

1. Se as questões trazidas à discussão foram dirimidas, pelo tribunal

de origem, de forma suficientemente ampla e fundamentada, deve

ser afastada a alegada violação ao art. 535 do Código de Processo

Civil. 2. São indispensáveis a autorização judicial e a intervenção do

ministério público em acordo extrajudicial firmado pelos pais dos

menores, em nome deles, para fins de receber indenização por ato

ilícito (EREsp 292.974/SP, Rel. Ministro Sálvio de Figueiredo

Teixeira, Segunda Seção, julgado em 12/02/2003, DJ 15/09/2003,

p. 231). 3. Admite a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça,

excepcionalmente, em Recurso Especial, reexaminar o valor fixado

a título de indenização por danos morais, quando ínfimo ou

exagerado. Valor estabelecido pela instância ordinária que não

excede o fixado, em regra, pelos mais recentes precedentes desta

corte, de 500 salários-mínimos em moeda corrente. 4. Tratando-

se de indenização por danos morais decorrentes de obrigação

contratual, os juros de mora são devidos a partir da citação. 5.

Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ; AgRg-Ag

1.194.880; Proc. 2009/0105887-2; CE; Quarta Turma; Relª Minª

Isabel Gallotti; DJE 04/02/2014)

4.3. DANO MATERIAL

4.3.1. DANOS EMERGENTES

Devida, também, a condenação da Ré em reparação de

danos materiais, na ordem dos danos emergentes.

Segundo enfatizado pela Legislação Substantiva Civil:

Art. 948 - No caso de homicídio, a indenização consiste, sem excluir

outras reparações:

I - no pagamento das despesas com o tratamento da vítima, seu funeral

e o luto da família;

II - na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia,

levando-se em conta a duração provável da vida da vítima.

Nesse compasso, a Ré deverá ser condenada a

ressarcir todas as despesas experimentadas com o funeral, jazigo e luto da família,

a ser apurado em liquidação de sentença.

4.3.2. LUCROS CESSANTES

A atual jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça,

reportando-se à possibilidade da indenização por danos materiais, no tocante ao

pensionamento dos pais mesmo em caso de menor falecido, tem assim se

manifestado, in verbis:

AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. AÇÃO

CONDENATÓRIA ("INDENIZATÓRIA"). ATROPELAMENTO MORTE

FILHO MENOR DE IDADE. DECISÃO MONOCRÁTICA NEGANDO

SEGUIMENTO AO APELO EXTREMO. INSURGÊNCIA RECURSAL DA

RÉ.

1. A alegação genérica de ofensa ao artigo 535 do código de

processo civil enseja a aplicação, por analogia, da Súmula nº

284/STF, ante a manifesta deficiência na fundamentação. 2. A

responsabilidade civil da ré foi aferida com base nos elementos

fático-probatórios constantes dos autos; rever tal conclusão, nos

termos pretendidos pela recorrente, encontra óbice na Súmula nº

7/STJ. 3. Em sede de Recurso Especial, a revisão da indenização por

dano moral é admitida apenas se o quantum indenizatório, fixado

pelas instâncias ordinárias, revelar-se irrisório ou exorbitante, o

que não se verifica na hipótese dos autos. 4. Tratando-se de

responsabilidade extracontratual, os juros de mora incidem a partir

do evento danoso, nos termos da Súmula nº 54/STJ. 5. A morte de

menor em acidente (atropelamento, in casu), mesmo que à data

do óbito ainda não exercesse atividade laboral remunerada ou

não contribuísse com a composição da renda familiar, autoriza os

pais, quando de baixa renda, a pedir ao responsável pelo sinistro

a reparação por danos materiais, aqueles resultantes do auxílio

que, futuramente, o filho poderia prestar-lhes. Precedentes. 6.

"em se tratando de pensionamento decorrente de ato ilícito,

conforme a reiterada jurisprudência desta corte e do Supremo

Tribunal Federal, tendo em vista o seu caráter sucessivo e

alimentar, é possível a vinculação da pensão ao salário mínimo,

presumivelmente capaz de suprir as necessidades materiais básicas

do alimentando. Estendendo a este as mesmas garantias que a

parte inicial do artigo 7º, IV, da Constituição Federal concede ao

trabalhador e à sua família. " (AgRg no RESP 949.540/SP, Rel.

Ministro luis felipe salomão, quarta turma, julgado em 27/03/2012,

dje 10/04/2012) 7. Não tendo a agravante trazido qualquer razão

jurídica capaz de alterar o entendimento sobre a causa, mantenho

a decisão agravada pelos seus próprios fundamentos. 8. Agravo

regimental desprovido. (STJ - AgRg-REsp 1.367.338; Proc.

2013/0041018-4; DF; Quarta Turma; Rel. Min. Marco Buzzi; DJE

19/02/2014)

Nesse passo, o STJ entende que deve existir o

pensionamento dos pais, mesmo que, à época dos fatos, o menor não exercia

atividade remunerada. Os pais do infante-vítima, resta saber, não são possuidores

de bens materiais substantivos, maiormente quando revelam-se como simples

empregados com baixa renda.

Quanto ao valor, esse poderá ser inclusive vinculado

ao salário mínimo, como se observa do aresto abaixo indicado:

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.

RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE TRÂNSITO. MORTE.

CERCEAMENTO DE DEFESA. NÃO OCORRÊNCIA. SÚMULA Nº

7/STJ. VINCULAÇÃO DA PENSÃO AO SALÁRIO MÍNIMO.

POSSIBILIDADE. DANOS MORAIS. REVISÃO DO VALOR.

1. Se as questões trazidas à discussão foram dirimidas, pelo tribunal

de origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem

omissões deve ser afastada a alegada violação ao art. 535 do código

de processo civil. 2. Não há cerceamento de defesa quando o

magistrado decide de forma suficientemente fundamentada sobre

a desnecessidade da prova requerida. Rever tal conclusão

implicaria o reexame do conjunto fático-probatório, vedado pela

Súmula nº 7/STJ. 3. Conforme a reiterada jurisprudência do STJ, em

se tratando de pensionamento decorrente de ato ilícito, é possível

a vinculação da pensão ao salário mínimo. Precedentes. 4. A

jurisprudência do Superior Tribunal de justiça admite,

excepcionalmente, em sede especial, o reexame do valor fixado a

título de danos morais, quando ínfimo ou exagerado. Hipótese,

todavia, em que a verba indenizatória, consideradas as

circunstâncias de fato da causa, foi estabelecida pela instância

ordinária em conformidade com os princípios da proporcionalidade

e razoabilidade. 5. Agravo regimental a que se nega provimento.

(STJ - AgRg-AREsp 464.989; Proc. 2014/0012536-5; DF; Quarta

Turma; Relª Minª Isabel Gallotti; DJE 09/04/2014)

Quanto ao termo final do pensionamento urge

transcrever as lições de Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de Quadros

Pessoa Cavalcante, quando, professando acerca dos danos materiais advindos

do fato morte, maiormente quanto ao limite de data para o pensionamento pelo

ofensor:

“A fixação da pensão corresponde ao lucro cessante na fixação do

quantum devido pela reparação do ato ilícito. O valor da prestação será

atribuído a quem dependia, em tempo de vida, da vítima, devendo ser

pago em até a idade que o falecido normalmente viveria. As parcelas são

mensais e não de uma só vez. A jurisprudência, no caso de morte, tem

fixado a pensão até a idade de 65 anos. Outros entendimentos

jurisprudenciais, com base na data limite da aposentadoria compulsória,

têm fixado a pensão em até 70 anos. “ (JORGE NETO, Francisco Ferreira.

Direito do Trabalho. 6ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, p. 945)

O Superior Tribunal de Justiça, mais uma vez, na

hipótese, revela que a pensão por morte do menor deve persistir até a idade que

completaria 65 anos de idade, como abaixo se verifica:

RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE DE FILHO

MENOR. VALOR DA PENSÃO DEVIDA AOS PAIS. SÚMULA Nº 491

DO STF. DISSÍDIO NOTÓRIO.

1. Consolidação da jurisprudência do STJ no sentido de que, nos

casos de morte de filho menor, é devida pensão mensal aos pais,

fixada em dois terços (2/3) do salário mínimo a partir da data em

que a vítima completaria 14 anos de idade até a data em que ela

atingiria 65 anos de idade, reduzindo-se pela metade (1/3 do salário

mínimo) no dia em que ela faria 25 anos. Precedentes específicos.

2. Recurso Especial provido. (STJ; REsp 1.384.426; Proc.

2011/0270347-5; SP; Terceira Turma; Rel. Min. Paulo de Tarso

Sanseverino; DJE 24/09/2013; Pág. 2121)

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL.

DISPOSITIVO LEGAL NÃO PREQUESTIONADO. RESPONSABILIDADE

CIVIL. REVISÃO DO QUANTUM INDENIZATÓRIO.

IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA N. 7/STJ. CONDENAÇÃO AO

PAGAMENTO DE DANOS MORAIS. VALOR INFERIOR AO QUE FOI

REQUERIDO NA INICIAL. SUCUMBÊNCIA RECÍPROCA. NÃO

OCORRÊNCIA. SÚMULA N. 326/STJ. JUROS MORATÓRIOS.

INAPLICABILIDADE DO ARTIGO 1º-F DA MP N. 2.180/35 DE 2001.

1. No caso dos autos, não houve apreciação pelo Corte de origem

sobre todas as teses do apelo excepcional, o que impossibilita o

julgamento do recurso neste aspecto, por ausência de

prequestionamento, nos termos das Súmulas nºs 282/STF. 2.

Conforme do STJ, a indenização pela morte de filho menor, que não

exercia atividade remunerada, deve ser fixada na forma de pensão

mensal de 2/3 do salário mínimo até 25 (vinte e cinco) anos, e a

partir daí, reduzida para 1/3 do salário até a idade em que a vítima

completaria 65 (sessenta e cinco) anos. 3. É firme a jurisprudência

desta Corte no sentido de não ser possível, por meio de Recurso

Especial, a revisão do critério de justiça e razoabilidade adotado

para fixação da condenação em ação de indenização por danos

morais. 4. Nas hipóteses em que se requer a reparação de danos

morais, a eventual condenação em quantia inferior ao designado

na petição inicial não acarreta sucumbência recíproca. Incidência

da Súmula n. 326/STJ. 5. O artigo 1º-F, da Lei n. 9.494/97 não se

aplica na presente hipótese, pois tem incidência restrita às

hipóteses em que se discute o pagamento de verbas

remuneratórias à servidores e aos empregados públicos. 6. Recurso

Especial não provido. (STJ; REsp 1.051.370; Proc. 2008/0089604-4;

ES; Segunda Turma; Rel. Min. Mauro Campbell Marques; Julg.

16/12/2010; DJE 08/02/2011)

Por esse norte, compete à Ré pagar indenização

mensal (pensionamento) equivalente a dois terços (2/3) do salário mínimo a partir

da data em que a vítima completaria 14 anos de idade até a data em que ela

atingiria 65 anos de idade, reduzindo-se pela metade (1/3 do salário mínimo) no

dia em que ela faria 25 anos.

5 – P E D I D O S e r e q u e r i m e n t o s

Diante do que foi exposto, os Autores pleiteiam:

a) Seja a Ré citada para contestar a presente ação,

sob pena de revelia e confissão quanto à matéria

fática estipulada na inaugural;

b) requer a condenação da Promovida a pagar,

para ambos os autores, a título de danos morais

(ricochete), a quantia equivalente a

500(quinhentos) salários mínimos, valor esse

compatível com o grau de culpa, a lesão provocada

e a situação econômica de ambas as partes

envoltas nesta pendenga judicial e;

c) também condená-la a indenizar a Autora em

lucros cessantes (CC, art. 948, inc. II), com a

prestação de alimentos mensais, correspondentes

a dois terços (2/3) do salário mínimo a partir da data

em que a vítima completaria 14 anos de idade até a

data em que ela atingiria 65 anos de idade,

reduzindo-se pela metade (1/3 do salário mínimo)

no dia em que ela faria 25 anos;

d) requer que os valores mencionados sejam

corrigidos monetariamente, conforme

entendimento abaixo:

Súmula 43 do STJ – Incide correção monetária sobre

dívida por ato ilícito a partir da data do efetivo

prejuízo.

Súmula 54 do STJ – Os juros moratórios fluem a partir

do evento danoso, em caso de responsabilidade

extracontratual.

d) pede, outrossim, a condenação ao pagamento

de despesas com funeral e jazigo, a ser apurado

em liquidação de sentença;

e) por fim, seja a Ré condenada em custas e

honorários advocatícios, esses arbitrados em

20%(vinte por cento) sobre o valor da condenação.


provas admitidos, nomeadamente pela produção de prova oral em audiência,

além de perícia e juntada posterior de documentos.

Dá-se à causa o valor de R$ 000.000,00( .x.x.x ).



Beltrano de tal

Advogado – OAB(CE)

112233

Ação de Alimentos Gravídicos

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DE

FAMÍLIA DE BELO HORIZONTE (MG)

MARIA DAS QUANTAS, solteira, comerciária,

residente e domiciliada na Rua Y, nº. 0000, em Belo Horizonte(MG) – CEP 11222-

44, inscrita no CPF(MF) sob o nº. 333.222.111-44, vem, com o devido respeito à

presença de Vossa Excelência, por intermédio de seu patrono que abaixo assina

– instrumento procuratório acostado --, com supedâneo no art. 2º, da Lei nº

11.804/2008(Lei dos Alimentos Gravídicos) c/c art. 1º e segs., da Lei nº.

5.478/68(Lei de Alimentos), ajuizar a presente

AÇÃO DE ALIMENTOS “GRAVÍDICOS”

COM PEDIDO DE ALIMENTOS PROVISÓRIOS

contra JOÃO DOS SANTOS, solteiro, bancário, residente e domiciliado na Rua X,

nº. 0000, em Belo Horizonte(MG) – CEP 11222-44, inscrito no CPF(MF) sob o nº.

444.333.222-11, pelas seguintes razões de fato e de direito.

1 – REQUER BENEFÍCIO DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA



prejuízo do sustento próprio, bem como o de sua família, razão pela qual pede,

com abrigo no art. 1º, § 2º, da Lei de Alimentos, lhe seja concedido os benefícios

da gratuidade da justiça, pleito este que o faz por meio de seu patrono que ora

assina.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE EXECUÇÃO DE ALIMENTOS

PROVISÓRIOS. JUSTIÇA GRATUITA INDEFERIDA NA ORIGEM.

CIRCUNSTÂNCIAS QUE AUTORIZAM O BENEFÍCIO. REFORMA DA

DECISÃO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.

"A simples menção na petição inicial ou contestação de que a parte não

tem condições financeiras de arcar com as despesas do processo e

honorários advocatícios sem comprometimento do orçamento familiar

é o suficiente para o deferimento da Assistência Judiciária Gratuita,

consoante exegese do art. 5º, inciso LXXIV, da Constituição Federal, nos

termos do art. 3º, inciso V, da Lei n. 1.060/50. O direito ao benefício da

Assistência Judiciária Gratuita não requer seja o pleiteante miserável ou

indigente nem que tenha ele de se desfazer de seu patrimônio para

custear o processo. Basta que tenha de comprometer o sustento de sua

família. (apelação cível n. 2011.089855-7, de itajaí relator: Des. Carlos

prudêncio apelação)". (TJSC - AI 2012.024962-3; Catanduvas; Primeira

Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Carlos Prudêncio; Julg. 19/09/2012;

DJSC 01/10/2012; Pág. 169)

2 – SUMÁRIO DOS FATOS LA, art. 3º, caput

A Autora conviveu maritalmente com o Réu pelo

período de 2(dois) anos e 3(três) meses, tendo como domicílio e residência o

imóvel sito na Rua Y, nº. 000, em Belo Horizonte(MG).

Referido imóvel é alvo de locação, tendo como

locatário o Réu, muito embora a despesas de consumo de luz e água do referido

imóvel estejam em nome da Autora, o que destaca, antes de mais nada, que

ambos conviveram no debaixo do mesmo teto.(docs. 01/05)

A relação de convivência entre ambos era de ciência

de todos os familiares e amigos. A ratificar tal hipótese, colaciona-se com esta

exordial documentos que atestam a coabitação e vínculo de afinidade amorosa

entre ambos, a saber fotos, e-mails enviados à Autora, alem de cartas que

demonstram intenso afeto.(docs. 06/25)

Na tarde do dia xx/yy/zzzz, a Autora informou

verbalmente ao Réu que possivelmente estava grávida, pois sua menstruação não

estava ocorrendo de acordo com a data exata com qual habitualmente vinha

acontecendo. Já com ar de espanto --- quando a Autora, iludidamente, esperava

uma comemoração afetiva --, o mesmo pediu-lhe para fazer um “teste de gravidez”

na farmácia próxima, o que, feito isto, acusou a possibilidade de gravidez.

Com o propósito de realmente certificar-se da

veracidade da gravidez, ambos foram ao Laboratório Eficaz e, no exame

sanguíneo, mais uma vez acusou a gravidez da Autora.(doc. 26)

Diante disto, o Réu passou a tratar mau a Autora e,

poucos dias depois da ciência do exame laboratorial, em gesto covarde,

abandonou a Promovente voltar a morar na casa de seus pais.

Apesar dos insistentes apelos para que o mesmo

colaborasse com os cuidados da gravidez, nomeadamente com o pagamento de

exames e outros gastos próprios da gravidez, o Réu peremptoriamente negou-se

a pagar qualquer valor, deixando a Autora em situação de extrema gravidade,

inclusive com possibilidade de despejo no imóvel locado onde ainda habita.

3 – DA PROTEÇÃO AO NASCITURO

Reza a Legislação Substantiva Civil que:

CÓDIGO CIVIL

Art. 2º - A personalidade civil da pessoa começa do nascimento com vida; mas

a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro.

.

Destarte, sob a égide dos contornos da lei civil, a

personalidade jurídica do nascituro já inicia com a concepção, vinculados ao seu

nascimento com vida. Registre-se inclusive que o mesmo (nascituro), segundo o

mesmo diploma legal, tem direito a curador (art. 1.779), pode ser reconhecido pelo

pai (art. 1609, parágrafo único) e receber doações inclusive (art. 542).

Deveras, plausível que o mesmo tenha direito a

alimentos, como ora a Autora procura receber, antes mesmo do nascimento com

vida, na fase da gestação.

4 – HÁ “INDÍCIOS” DA PATERNIDADE ATRIBUÍDA AO RÉU NECESSIDADE DE PAGAR ALIMENTOS GRAVÍDICOS

Existindo, portanto, “indício”(s) ou “começo de prova”

acerca dos fatos alegados, a regra é a concessão de alimentos gravídicos,

conforme os ditames da legislação em espécie:

LEI DOS ALIMENTOS GRAVÍDICOS (Lei nº. 11.804/2008)

Art. 6º - Convencido da existência de indícios da paternidade, o juiz fixará

alimentos gravídicos que perdurarão até o nascimento da criança,

sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte

ré.

Segundo as lições de DE PLÁCIDO E SILVA,

“indício” vem a ser:

“Do latim ´indicium´ ( rastro, sinal, vestígio ), na técnica jurídica,

em sentido equivalente a presunção, quer significar o fato ou a

série de fatos, pelos quais se pode chegar ao conhecimento de

outros, em que se funda o esclarecimento da verdade ou do que

deseja saber. “ ( In, Vocabulário Jurídico. Forense, Pg. 456)

Segundo as lições de Cristiano Chaves de Farias e

Nelson Rosenvald, no tocante à produção de provas quanto à paternidade, os

mesmos professam que:

“Promovida a ação de alimentos gravídicos, o juiz fixará o valor da

pensão alimentícia quando houver mero indício de paternidade, não se

exigindo uma comprovação definitiva da perfilhação. Sob o ponto de

vista prático, significa a desnecessidade de realizar exame de DNA no

ácido aminiótico, sendo suficiente demonstrar a existência de indícios de

paternidade, através da produção de outras provas, como, por exemplo,

a colheita de testemunhos ou a juntada de documentos (fotografias,

filmes, cartas e bilhetes de amor, mensagens cibernéticas etc.). Trata-se

de um momento processual bastante singular, pois o magistrado

deferirá os alimentos gravídicos com base em juízo perfunctório,

independentemente de prova efetiva da paternidade, bastando a

existência de meros indícios. “ ( In, Curso de Direito Civil. 4ª Ed. Bahia:

JusPodivm, 2012. Págs. 809-810)

Nesse sentido:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS GRAVÍDICOS PROVISÓRIOS.

ANTECIPAÇÃO DA TUTELA. BINÔMIO NECESSIDADE/POSSIBI-LIDADE.

OUTRA PROLE. PEDIDO DE REDUÇÃO. DECISÃO MANTIDA POR ATO DA

RELATORA (ART. 557 DO CPC). PRECEDENTES.

Os alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do

alimentando e dos recursos da pessoa obrigada. A mera comprovação

de união estável com outra mulher e de outra prole havida de relação

ainda anterior à atual união estável não faz prova da incapacidade

financeira do alimentante, na medida em que não comprova despesas

relacionadas a esses fatos. Deve ser mantida a decisão agravada por

ausência de elementos comprobatórios das alegações do recorrente,

mormente considerando que a obrigação de alimentos foi fixada em

quantum razoável, adequado à satisfação das presumíveis necessidades

da alimentanda. Agravo de instrumento desprovido. (TJRS - AI 494128-

20.2012.8.21.7000; Caxias do Sul; Sétima Câmara Cível; Relª Desª Sandra

Brisolara Medeiros; Julg. 07/11/2012; DJERS 13/11/2012)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIMENTOS PROVISÓRIOS. VALOR ALTO

–INDÍCIOS DEPATERNIDADE. PLEITEADA A REDUÇÃO DO VALOR.

PREVALECE O DIREITO DA ALIMENTADA EM DETRIMENTO DA

INCERTEZADA PATERNIDADE. IMPOSSIBILIDADE –DECISÃO MANTIDA–

AGRAVO DESPROVIDO.

1. "a incerteza da paternidade não deve prevalecer sobre a necessidade

de alimentos gravídicos diante dos indícios da relação sentimental entre

alimentando e a alimentanda" (TJMT - Rai nº 28223/2011, Rel. Des.

Marcos machado, 5ª câm. Cível). (TJMT - AI 63379/2011; Nova Mutum;

Primeira Câmara Cível; Rel. Des. João Ferreira Filho; Julg. 12/09/2012;

DJMT 06/11/2012; Pág. 9)

FAMÍLIA. AÇÃO DE ALIMENTOS.

Fixação de alimentos provisórios e gravídicos em favor das autoras.

Agravo de instrumento do alimentante. Justiça gratuita concedida.

Existência de indícios da paternidade. Inteligência do art. 6º da Lei nº

11.804/08. Alimentos gravídicos devidos. Pedido de redução do encargo.

Alegada dificuldade financeira indemonstrada. Observância

indispensável do binômio necessidade-possibilidade. Exegese do art.

1.694, § 1º, do Código Civil. Recurso parcialmente provido. Provada a

hipossuficiência da parte, alvitrada é a concessão do benefício da

gratuidade da justiça. Convencido da existência de indícios da

paternidade, o juiz fixará alimentos gravídicos que perdurarão até o

nascimento da criança, sopesando as necessidades da parte autora e as

possibilidades da parte ré (Lei n. 11.804/2008, artigo 6º). O critério para

a fixação dos alimentos provisionais, provisórios ou definitivos está

previsto no artigo 1.694, § 1º, do Código Civil, a exigir a observância das

necessidades do reclamante e os recursos econômicos da pessoa

obrigada. Assim, a despeito da inexistência de uma fórmula matemática

facilitadora da tarefa judicial, os alimentos não podem ser fixados em

importância irrisória, inadequada ao suprimento das necessidades vitais

do alimentando, tampouco em valor excessivo, capaz de tornar o

alimentante insolvente. (TJSC - AI 2012.050331-4; Canoinhas; Segunda

Câmara de Direito Civil; Rel. Des. Luiz Carlos Freyesleben; Julg.

27/09/2012; DJSC 08/10/2012; Pág. 180)

Com apoio nas provas acostadas com esta peça

vestibular, há vestígios (notórios) de que, efetivamente, da paternidade do

nascituro atribuída ao Réu.

5 – PEDIDO DE ALIMENTOS PROVISÓRIOS

Nesse contexto, existindo “indícios” da paternidade,

há de conceder alimentos provisórios em favor da Autora, sob pena de prejudicar

o regular desenvolvimento da gravidez, atingindo, por via reflexa, o nascituro.

Assim, mister que referidos alimentos sejam

concedidos de sorte a atender às necessidades da gestante, compreendendo os

recursos para cobrir despesas adicionais do período de gravidez e que sejam dela

decorrentes, da concepção ao parto, inclusive as referentes à alimentação

especial, assistência médica e psicológica, exames complementares, internações,

o parto em si, medicamentos e demais prescrições preventivas e terapêuticas, na

forma dos artigos 1º e 2º, da Lei nº. 11.804/2008.

Diante da situação financeira do Réu, o qual trabalha

junto ao Banco Zeta S/A exercendo as funções de caixa e, segundo o que se

apurou junto ao Sindicato dos Bancários, o piso da categoria é de no mínimo

mensal de R$ x.x.x. ( .x.x.x ).

A Autora, de outro bordo, já não mais se encontra em

condições de trabalhar, tendo que cuidar do pré-natal do nascituro.

Observados o binômio necessidade e possibilidade de

pagamento, a Autora requer, até o nascimento da criança, a título de alimentos

provisórios, com supedâneo no art. 2º c/c art. 6º da Lei nº 11.804/2008:

a) a quantia equivalente de 3(três) salários mínimos mensais, a ser

depositado até o dia 05, na conta corrente da Autora(conta nº.

11222, Ag. 3344, do Banzo Beta S/A);

b) seja o mesmo instado a pagar, mediante apresentação nos

autos, das despesas de aluguel no imóvel onde a Autora reside,

luz, água e telefone;

c) todas as despesas concernentes aos procedimentos médicos

de pré-natal, inclusive exames, consultas e medicamentos

ministrados em face da gravidez, despesas com hospital(is) e

transporte para o parto.

FAMÍLIA. ALIMENTOS GRAVÍDICOS. CÔNJUGE E NASCITURO.

NECESSIDADE DE MAJORAÇÃO DA PENSÃO. AUSÊNCIA DE PROVA.

MANUTENÇÃO DO ENCARGO FIXADO EM PRIMEIRO GRAU.

1. De acordo com o disposto no § 1º do artigo 1. 694 do Código Civil, os

alimentos devem ser fixados com base na capacidade econômica do

alimentante e necessidade do alimentando; incomprovada razão de

alteração da verba arbitrada no juízo recorrido, veda-se alteração no

juízo da revisão.

2. Tratando-se de postulação de alimentos gravídicos a atenderem à

manutenção da gestante e do nascituro, conversíveis, como direito

próprio, à criança nascida com vida, aplicável à solução da lide a especial

Lei nº 11. 804/08. (TJMG - APCV 2384012-18.2007.8.13.0433; Montes

Claros; Oitava Câmara Cível; Rel. Des. Fernando Botelho; Julg.

10/06/2010; DJEMG 17/08/2010)

6 – PEDIDOS E REQUERIMENTOS

Pelo que fora exposto, a Autora requer que

Vossa Excelência tome as seguintes providências:

Requer seja-lhe deferida a gratuidade judiciária, por força do art. 1º, §

2º, da Lei de Alimentos;

uma vez apresentada esta petição em 3(três) vias(LA, art. 3º), requer,

uma vez deferidos os alimentos gravídicos nos moldes antes

mencionados, a citação do Réu, pela via postal(LA, art. 5º, 2º) para,

querendo, no prazo de cinco(5) dias apresentar resposta, sob pena de

revelia e confissão, sendo informado, nesta, a data e horário da

audiência de conciliação e julgamento, com a ciência de seu

empregador (LA, art.5º e § 7º);

pede a condenação do Réu a pagar os alimentos gravídicos arbitrados

liminarmente, retroativos à data da concepção do nascituro, tornando-

os definitivos após o nascimento da criança, convertendo-os em pensão

alimentícia em favor desta;

pede, outrossim, a condenação do Réu ao pagamento de todas as

despesas médico-hospitalares constatadas e não vislumbradas antes

da sentença, referentes à gravidez, a ser apurado em liquidação por

artigos;

pleiteia a condenação no ônus de sucumbência;

protesta provar o alegado por todos os meios de provas admissíveis em

direito, nomeadamente pelo depoimento pessoal do Réu, oitiva das

testemunhas abaixo arroladas(LA, art. 8º), onde de já pede a intimações

das mesmas para comparecerem à audiência de instrução, perícia

médica, juntada posterior de documentos como contraprova, tudo de

logo requerido.

Dá-se à causa o valor de R$ .x.x.x. ( .x.x.x. )


deferimento.

Belo Horizonte (MG), 00 de dezembro de 0000.

Beltrano de Tal Advogado – OAB/MG 22222

ROL DE TESTEMUNHAS


000 – Belo Horizonte(BH);





Data Supra.

Ação Anulatória de Ato Jurídico


DE PORTO ALEGRE (RS).

Distribuição por dep. ao Proc. nº. 005566.2007.07.0003-001

(CPC, art. 253, inc. I)

JOAQUIM DE TAL, brasileiro, solteiro, maior,

dentista, residente e domiciliado na Rua da X, nº. 0000, CEP 44555-666, em Porto

Alegre (RS), possuidor do CPF(MF) nº. 111.222.333-44, vem, com o devido


abaixo assina – instrumento procuratório acostado --, para ajuizar, com

supedâneo no art. 486 da Legislação Adjetiva Civil, a presente

AÇÃO ANULATÓRIA DE ATO JURÍDICO, (“QUERELA NULLITATIS”)

COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA,

contra

( 01 ) BANCO ZETA S/A, instituição financeira de direito privado, com sua sede


CNPJ(MF) sob o nº. 55.444.333/0001-22,

E, NA QUALIDADE DE LITISCONSORTE PASSIVO NECESSÁRIO (CPC, art.

47),

( 02 ) JOÃO DAS QUANTAS, brasileiro, solteiro, comerciante, residente e

domiciliado na Rua Delta, nº. 0000, em Porto Alegre (RS) – CEP nº.

33444-555, inscrito no CPF(MF) sob o nº. 555.444.333-22

em decorrência das justificativas de ordem fática e de direito abaixo delineadas


Extrai-se dos autos da Ação de Execução de Título

Extrajudicial nº. 005566.2007.07.0003-001, a qual tramita perante este d. Juiz

processante (doc. 01), ora por dependência à presente (CPC, art. 253, inc. I), que

houvera ato nulo, ensejando a promoção da presente demanda anulatória.

O Autor fora executado e, em face da ação executiva,

tivera penhorado em 33/22/0000 o imóvel objeto da matriculo nº. 4455/6. (docs.

02/03)

Julgada a Ação Incidental de Embargos à Execução,

a qual tivera seus pedidos julgados, em sua totalidade, improcedentes, o imóvel

constrito judicial fora levado à praça no dia 44/33/2222, consoante se depreende

do edital pertinente. (doc. 04) Na primeira praça, não existiu lanço. Todavia, na

segunda tentativa de alienação judicial do bem – e eis aqui o âmago desta querela

--, o mesmo fora arrematado por preço ínfimo e vil.

O imóvel, segundo se observa do laudo de avaliação

elabora em 33/44/0000 (doc. 05), antes avaliado em R$ 175.000,00 (cento e

setenta e cinco mil reais), fora arrematado por João das Quantas (segundo réu),

na data de 22/00/3333, pela quantia de R$ 77.000,00 (setenta e sete mil reais).

(doc. 06)

Nesse compasso, a arrematação fora concluída e

homologada pela decisão guerreada, de fls. 271/272 dos autos originários e, ato

seguinte, expedida a devida Carta de Arrematação. (docs. 07/08)

Assim, a decisão judicial homologatória merece

reparos, uma vez que admitiu o lanço considerado pelos Tribunais como vil,

maiormente quando o valor em debate representa, tão-somente, o percentual de

47% (quarenta e sete) por cento do valor da avaliação, ainda que levado em

conta a correção monetária.

( 2 ) – AINDA COMO INTROITO

2.1. Litisconsórcio passivo necessário

O caso em liça, sem sombra de dúvidas, demanda a

vertente de litisconsórcio passivo necessário, à luz da regra contida no art. 47,

do Código Buzaid:


Art. 47 – Há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de lei ou

pela natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de modo

uniforme para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença

dependerá da citação de todos os litisconsortes no processo.

Imperiosos que as partes, mencionadas no

preâmbulo desta peça processual, componham o polo passivo da querela, pois,

se julgados procedentes os pedidos, a declaração de ineficácia da arrematação

com certeza atingirá diretamente estes, o que torna imprescindível a presença

dos terceiros necessários na relação jurídico-processual em ensejo.

Na lição de Tereza Alvim,

“ Se, porventura,, for solucionada a lide sem que se tenha formado o

litisconsórcio necessário, essa solução terá sido “inutiliter data”, pois, processo

não existiu por falta de citação( completa – parte plúrima ) e não havendo

processo, não poderá ser exercido o direito processual civil de ação e,

inexistente esta, não há decisão judicial a transitar em julgado. Qualifica-se essa

decisão judicial de “ineficaz”, porque não tem ela o condão de produzir efeitos

jurídicos. Pode, é claro, produzir efeitos de fato, se ninguém argüir a ineficácia.

( . . . )

Doutra parte, convém que se lembre não estar limitada a argüição dessa falta de

citação, tão-somente àquele que não foi citado. Está-se, nessa hipótese, em

frente a inexistência de processo e, consequentemente, da decisão judicial nele

proferida, caso de maior gravidade que os de nulidade, pelo que sua argüição

não se limita ao ausente( In, O direito processual de estar em juízo – Coleção

de estudos de direito de processo, vol. 34, Ed. RT, pgs. 144-145)

A jurisprudência assente converge para a ótica de

que no caso de a sentença atingir diretamente as partes, todas estas,

necessariamente, integrarão a lide, sob pena de nulidade do processo ab inittio.

Mais especificamente sobre o tema de ação anulatória, vejamos o seguinte

julgado:

PROCESSUAL CIVIL. AÇÕES REIVINDICATÓRIA, ANULATÓRIA DE ATO

JURÍDICO E DE USUCAPIÃO. CONEXÃO. AUTOS APENSADOS.

RESOLUÇÃO POR SENTENÇA ÚNICA. AÇÃO ANULATÓRIA DE ATO

JURÍDICO. SUSCITADA A IMPOSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO.

DESCABIMENTO. AUSÊNCIA DE QUALQUER VEDAÇÃO LEGAL AO

PLEITO. PRELIMINAR AFASTADA. ARGUIDA A NULIDADE DA DEMANDA

AO ARGUMENTO DA NECESSIDADE DE INCLUSÃO DO CÔNJUGE DA

TERCEIRA ADQUIRENTE, ORA APELANTE, NO POLO PASSIVO DA

DEMANDA ANULATÓRIA. LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO

CONFIGURADO. APELANTE E CÔNJUGE CASADOS SOB O REGIME DE

COMUNHÃO PARCIAL DE BENS QUANDO DA AQUISIÇÃO DO IMÓVEL.

REPERCUSSÃO DOS EFEITOS DA SENTENÇA NA ESFERA JURÍDICA DO

CÔNJUGE. REGULARIZAÇÃO NECESSÁRIA. INTELIGÊNCIA DO ARTS. 10,

§ 1º, II, E 47 DO CPC. ANULAÇÃO DO DECISUM PARA POSTERIOR

JULGAMENTO SIMULTÂNEO. PRELIMINAR ACOLHIDA.

LITISCONSÓRCIO ARGUIDO SOMENTE EM SEDE RECURSAL.

INAPLICABILIDADE DO ART. 243 DO CPC. NULIDADE PLENO IURE, NÃO

SUJEITA À PRECLUSÃO. VEDAÇÃO, ENTRETANTO, AO VENIRE CONTRA

FACTUM PROPRIUM. SANÇÃO À CONDUTA DESLEAL DA APELANTE QUE

SE IMPÕE. LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ RECONHECIDA DE OFÍCIO E

IMPOSIÇÃO DA PENA DO ART. 22 DO CPC.

1. "O litisconsórcio é compulsório, vale dizer, necessário, quando a

eficácia da decisão depender da citação de todos os sujeitos que

sofrerão nas suas esferas jurídicas, sob pena de a sentença ser

considerada inutiliter data [... ]"(RESP 927.334/RS, Rel. Ministro Luiz fux,

primeira turma, julgado em 20/10/2009, dje 06/11/2009).

2. Proposta ação objetivando a decretação de nulidade de escritura de

compra e venda de imóvel, deverão figurar no polo passivo da demanda,

necessariamente, as pessoas que deles participaram, os alienantes e os

adquirentes, bem como eventuais cônjuges destes últimos, caso casados

sob o regime de comunhão parcial ou total de bens.

3. Sobre a proibição do venire contra factum proprium ensina fredie

didier jr:"o CPC consagra a regra no art. 243 'quando a Lei prescrever

determinada forma, sob pena de nulidade, a decretação desta não pode

ser requerida pela parte que lhe deu causa'. O enunciado normativo

aplica-se, segundo a maioria da doutrina, apenas aos casos em que o

defeito do ato processual não permite a invalidação a qualquer tempo

(nulidades relativas ou anulabilidades processuais); se trata de defeito

que permite invalidação ex officio e a qualquer tempo, como, por

exemplo, a incompetência absoluta, mesmo o autor, que demandou

perante o juízo incompetente, e, portanto, deu causa à invalidade,

poderia requerê-la. Nesse caso, porém, deverá ser punido com sanção

pecuniária em razão de litigância de má-fé. Adota-se, então, o dogma da

supremacia do interesse público sobre o interesse privado".

4. "A parte que, em tempo e modo devidos, não alega fato impeditivo,

modificativo e extintivo do direito do autor, é condenada às custas a

partir do saneamento e perde o direito de haver os honorários

advocatícios, ainda que vencedor na causa (art. 22 do CPC)" (TJSC,

apelação cível n. 2012.042423-8, da capital, Rel. Des. Fernando carioni,

j. 10-07-2012) ação de usucapião. Alegada a nulidade do processo ante

a ausência de consentimento do cônjuge para o ajuizamento da

demanda. Previsão do art. 10, § 2º, do CPC que vai além da anuência.

Necessidade de participação da companheira compossuidora no polo

ativo da demanda, na condição de litisconsorte necessária. Invalidade

sanada em primeira instância com a inclusão dos herdeiros da

convivente falecida no polo ativo da demanda. Prejudicada a tese de

mérito ante decretação da nulidade da demanda anulatória. Sentença

anulada. Recurso provido. Prejudicada a tese recursal referente à ação

reivindicatória. (TJSC - AC 2012.047817-6; Terceira Câmara de Direito

Civil; Rel. Des. Marcus Túlio Sartorato; Julg. 18/12/2012; DJSC

10/01/2013; Pág. 72)

O Egrégio Superior Tribunal de Justiça, ademais,

tem anotado inúmeras decisões no sentido do desiderato ora buscado pela

presente peça processual, senão vejamos:

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO POSSESSÓRIA AJUIZADA

POR PARTICULARES CONTRA PARTICULARES. ÁREA OCUPADA POR

REMANESCENTES DE COMUNIDADES DE QUILOMBOS. DISCUSSÃO

ACERCA DA EXISTÊNCIA OU NÃO DE LITISCONSÓRCIO PASSIVO

NECESSÁRIO PASSIVO ENVOLVENDO A UNIÃO. OBJETO DOS AUTOS

QUE EXTRAPOLA QUESTÕES MERAMENTE ADMINISTRATIVAS (A

CARGO DA FUNDAÇÃO CULTURAL PALMARES), ENVOLVENDO

TAMBÉM A DEFESA DO PODER NORMATIVO DA UNIÃO E A SUA

POSSÍVEL TITULARIDADE, TOTAL OU PARCIAL, EM RELAÇÃO AO

IMÓVEL QUE CONSTITUI O OBJETO DA AÇÃO POSSESSÓRIA. INTERESSE

JURÍDICO QUE FUNDAMENTA A OBRIGATORIEDADE DE CITAÇÃO DA

UNIÃO COMO LITISCONSORTE PASSIVA NECESSÁRIA (ART. 47 DO CPC)

RESTABELECIMENTO DA SENTENÇA DE EXTINÇÃO DO PROCESSO

NECESSIDADE. RECURSO ESPECIAL PROVIDO, PARA ESTE FIM.

I - Enquanto o litisconsórcio unitário cinge-se à uniformidade do

conteúdo do pronunciamento jurisdicional para as partes, o

litisconsórcio necessário se dá quando a Lei exige, obrigatoriamente, a

presença de duas ou mais pessoas, titulares da mesma relação jurídica

de direito material, no pólo ativo ou passivo do processo, sob pena de

nulidade e conseqüente extinção do feito sem julgamento do mérito;

II - A legitimidade da UNIÃO para figurar como litisconsorte passiva

necessária na ação tratada nos autos justifica-se em razão da defesa do

seu poder normativo e da divergência acerca da propriedade desses

imóveis ocupados pelos remanescentes das comunidades dos

quilombos, havendo indícios nos autos de que a área em disputa, ou ao

menos parte dela, seja de titularidade da recorrente;

III - A UNIÃO tem interesse jurídico e deve participar da relação jurídica

de direito material, independentemente da existência de ou de

entidades autônomas que venha a constituir para realizar as atividades

decorrentes do seu poder normativo - tal como a Fundação Cultural

Palmares;

IV - Recurso Especial provido. (STJ - REsp 1.116.553; Proc.

2009/0006700-6; MT; Terceira Turma; Rel. Min. Massami Uyeda; Julg.

17/05/2012; DJE 29/05/2012)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. MATÉRIA CONSTITUCIONAL.

VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC. NÃO OCORRÊNCIA. AÇÃO RESCISÓRIA.

ART. 485, V, DO CPC. VIOLAÇÃO A LITERAL DISPOSIÇÃO DE LEI.

EMBARGOS DE TERCEIRO. LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO

UNITÁRIO. EXEQUENTE E EXECUTADO. CONSTRIÇÃO SOBRE BEM

HIPOTECADO.


contrariedade aos dispositivos legais que dizem respeito aos

fundamentos do acórdão rescindendo. Precedentes da Corte Especial.




origem, de forma suficientemente ampla, fundamentada e sem

omissões deve ser afastada a alegada violação ao art. 535 do Código de

Processo Civil.

4. Nos embargos de terceiro, há litisconsórcio necessário unitário entre

o exequente e o executado, quando a constrição recai sobre imóvel dado

em garantia hipotecária pelo devedor. Ofensa ao art. 47, do CPC,

segundo o qual "há litisconsórcio necessário, quando, por disposição de

Lei ou pela natureza da relação jurídica, o juiz tiver de decidir a lide de

modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficácia da sentença

dependerá da citação de todos os litisconsortes no processo. "



26/04/2012)

( 3 ) – DO DIREITO

A arrematação do bem constrito aviltou o seu valor

real, dando azo à promoção da presente pendenga judicial.

Com efeito, consagra a Legislação Adjetiva Civil que:


Art. 692 – Não será aceito lanço que, em segunda praça ou leilão, ofereça

preço vil.

É consabido que, de fato, inexistindo critério único e

fixo com respeito ao percentual obtido com a arrematação do bem, levado à praça

ou leilão, cabe ao magistrado processante examinar o caso, maiormente

analisando os elementos contidos nos autos da execução.

Em que pese a indefinição em espécie, conferiu a

doutrina e jurisprudência um percentual que, havendo alienação do bem abaixo

deste limite, nula será a arrematação em face proibição de arrematação por

preço aviltante.

Considera-se preço vil, segundo a orientação

consagrada pelo Egrégio Superior Tribunal de Justiça, a arrematação realizada

por menos de 50% (cinquenta por cento) do valor atualizado da avaliação, in

verbis:

PROCESSUAL CIVIL. PREÇO MÍNIMO DE ARREMATAÇÃO. VALOR

SUPERIOR A 50% DA AVALIAÇÃO DO BEM. PREÇO VIL. INEXISTÊNCIA.

1. O STJ entende que está caracterizado o preço vil quando o valor da

arrematação for inferior a 50% da avaliação do bem, o que não ocorre

nos autos do processo, em que o valor mínimo fixado pelas instâncias

ordinárias é superior a esse percentual.

2. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ - AgRg-Ag-REsp

98.664; Proc. 2011/0231778-4; RS; Quarta Turma; Relª Min. Isabel

Gallotti; Julg. 06/09/2012; DJE 17/09/2012)

TRIBUTÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUÇÃO FISCAL. ARREMATAÇÃO.

DESATUALIZAÇÃO DO VALOR DO IMÓVEL. AUSÊNCIA DE

IMPUGNAÇÃO DO LAUDO DE AVALIAÇÃO ANTES DA PUBLICAÇÃO DO

EDITAL DE LEILÃO, NOS TERMOS DO ART. 13, § 1º, DA LEI N. 6.830/80.

PEDIDO DE REMIÇÃO. EXTEMPORANEIDADE. REEXAME. SÚMULA Nº

7/STJ. ARREMATAÇÃO DO BEM EM VALOR SUPERIOR A 50% DE SUA

AVALIAÇÃO. PREÇO VIL. INEXISTÊNCIA.

1. O acórdão recorrido interpretou os dispositivos tidos por afrontados

a partir de argumentos de natureza eminentemente fática. Logo, não há

como aferir eventual violação sem que se reexamine o conjunto

probatório dos presentes autos, o que encontra óbice na Súmula nº 7 do

STJ, cuja incidência é induvidosa no caso sob exame.

2. O Superior Tribunal de Justiça firmou o entendimento de que se

caracteriza preço vil quando a arrematação não alcançar, ao menos, a

metade do valor da avaliação.

3. In casu, como informam os próprios agravantes, o bem imóvel foi

arrematado em valor equivalente a 60% do valor da última avaliação,

afastando-se, assim, a configuração da arrematação por preço vil.

Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg-REsp 1.308.619; Proc.

2012/0026468-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min. Humberto Martins; Julg.

15/05/2012; DJE 21/05/2012)

Urge demonstrar, mais, outros julgados de Tribunais

diversos:

APELAÇÃO CÍVEL. NEGÓCIOS JURÍDICOS BANCÁRIOS. AÇÃO

ANULATÓRIA DE ARREMATAÇÃO. PREÇO VIL. VALOR DA AVALIAÇÃO

DO BEM.

Representação do espólio. Parte que está representada em juízo por

meio da inventariante, que foi devidamente intimada da penhora e da

data aprazada para venda do bem em hasta pública. Cerceamento de

defesa. Afastado. Caso em que seria desnecessária a produção de prova

técnica acerca de um tema que já está acobertado pela preclusão.

Avaliação do imóvel arrematado. Preclusão temporal configurada.

Inteligência do art. 183 do código de processo civil. Arrematação por

preço vil. Caracterizou-se a alienação por preço vil no caso dos autos, em

razão de o bem ter sido arrematado por pouco mais de cinquenta por

cento do valor nominal de uma avaliação desatualizada (efetuada cerca

de três anos antes da hasta pública). Apelo provido por maioria, vencido

o relator. (TJRS - AC 154201-57.2011.8.21.7000; Charqueadas; Décima

Sexta Câmara Cível; Rel. Des. Paulo Sérgio Scarparo; Julg. 23/08/2012;

DJERS 19/12/2012)

APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATOS DO SISTEMA FINANCEIRO DE

HABITAÇÃO. AÇÃO PARA ANULAÇÃO DE ARREMATAÇÃO REALIZADA

EM EXECUÇÃO EXTRAJUDICIAL. AUSÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO DOS

MUTUÁRIOS E AVALIAÇÃO PRÉVIA DO BEM. PREÇO VIL. NULIDADE.

OCORRÊNCIA.

Verificado nos autos que a suplicada efetuou a expropriação

extrajudicial do imóvel financiado pelos autores sem a devida avaliação

do bem, assim como sem efetuar a notificação pessoal do autor para a

purgação da mora, o que vai de encontro ao disposto no artigo 31 do

Decreto Lei nº 70/66, impõe-se o reconhecimento da nulidade da

arrematação. Ainda, a alegação de preço vil veio devidamente

demonstrada pela prova técnica coligida aos autos, o que igualmente

implica na declaração de nulidade da arrematação extrajudicial do bem

em questão. Precedentes desta corte e do STJ. Apelação provida. (TJRS -

AC 230234-54.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Décima Câmara Cível; Rel.

Des. Paulo Roberto Lessa Franz; Julg. 27/09/2012; DJERS 19/10/2012)

MEDIDA CAUTELAR. AÇÃO ANULATÓRIA. EFEITO SUSPENSIVO

DEFERIDO. NÃO OBSERVÂNCIA. ARREMATAÇÃO. PREÇO VIL.

Havendo o expresso recebimento do apelo no seu duplo efeito, qualquer

ato judicial tendente a levar adiante os efeitos da arrematação do imóvel

dos requerentes, antes da devida apreciação meritória da ação

anulatória em comento, mostra-se irregular, devendo, pois, ser

sobrestado até o deslinde da questão. Nos termos do art. 649, §1º, V, do

CPC, a arrematação poderá ser tornada sem efeito quando realizada por

preço vil. O STJ firmou entendimento de que se caracteriza preço vil

quando a arrematação não alcançar, ao menos, a metade do valor da

avaliação. Cautelar conhecida e provida. (TJDF - Rec 2011.00.2.015344-

6; Ac. 556.844; Sexta Turma Cível; Relª Desª Ana Maria Duarte Amarante

Brito; DJDFTE 13/01/2012; Pág. 185)

PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ANULAÇÃO DE

ARREMATAÇÃO. A ARREMATAÇÃO ATINGIU APENAS 25% (VINTE E

CINCO POR CENTO) DO VALOR DA AVALIAÇÃO. CARACTERIZAÇÃO DO

PREÇO VIL. LAPSO TEMPORAL DE 08 (OITO) ANOS ENTRE A AVALIAÇÃO

E A ARREMATAÇÃO. NULIDADE CONFIGURADA. AGRAVO

DESPROVIDO. MANUTENÇÃO DA DECISÃO QUE ANULOU A

ARREMATAÇÃO. DECISÃO UNÂNIME.

1. A corte superior consolidou o entendimento de que deve ser

determinada a reavaliação do bem quando houver decorrido tempo

razoável entre sua avaliação e a realização da praça, sob pena de

caracterizar vileza da arrematação. No caso dos autos, o bem fora

avaliado em 2003 e arrematado em 2011, caracterizando, portanto,

nulidade do processo expropriatório.

2. O bem fora avaliado no ano de 2003 por r$ 2.800.000,00 (dois milhões

e oitocentos mil reais) e arrematado, em segunda praça, no ano de 2011,

pelo valor de r$ 700.000,00 (setecentos mil reais), representando,

portanto, apenas 25% (vinte e cinco por cento) do valor estimado. O stj

tem posicionamento no sentido de que o preço de arrematação do bem,

quando inferior à 50% (cinquenta pro cento) do valor da avaliação,

caracteriza-se como vil.

3. A valorização do bem ao longo dos 08 (oito) anos havidos entre a

avaliação e a arrematação é incontestável, tendo em vistas tratar-se de

distrito industrial com mais de 09 (nove) hectares em são lourenço da

mata, local de construção da cidade da copa, com liame na br 408, em

obra de duplicação.

4. Contatada a nulidade da arrematação, por falta de reavaliação do bem

e vileza da arrematação, é prescindível ação própria para desconstituí-

la, mesmo já tendo sido expedida carta de arrematação, quando ainda

não transferida a propriedade do bem para a pessoa do arrematante.

Nesse caso, é possível a desconstituição da arrematação nula por simples

pedido da parte nos próprios autos executórios, não sendo necessária a

interposição de embargos à arrematação ou ação anulatória.

5. Agravo desprovido, para manter a decisão de 1º grau que anulou a

arrematação a preço vil.

6. Decisão unânime. (TJPE - AI 0007864-27.2012.8.17.0000; Primeira

Câmara de Direito Público; Rel. Des. Erik de Sousa Dantas Simões; Julg.

16/10/2012; DJEPE 22/10/2012; Pág. 501)

A corroborar o exposto acima, insta transcrever o

magistério de Luiz Guilherme Marinoni e Sérgio Cruz Arenhart:

“Não há parâmetro para definir o que é considerado preço vil, exceto

em um caso particular. Na realidade, apenas a consideração do caso

concreto pode determinar esta circunstância, devendo-se analisar se

a oferta é absolutamente incompatível com o valor do bem, de modo

a caracterizar apenas o oportunismo do terceiro – que, à míngua de

concorrentes, pensa poder arrentar os bens por qualquer

importância. Em regra, para presumir o preço como vil, toma-se

como parâmetro a metade do valor atualizado da avalição. Ou seja,

quando o preço é menor que que a metade do valor atualizado da

avaliação. Ou seja, quando o preço é menor do que a metade do valor

atualizado da avaliação, presume-se, como regra apriorística, que o

valor seja vil. “ (MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sérgio Cruz.

Execução. 4ª Ed. São Paulo: RT, 2012, p. 332)

Nesse prumo são as lições de Alexandre Freitas

Câmara:

“Nesta hipótese, porém, não se aceirtará que o a alienação se dê por

preço vil (art. 692 do CPC). Não diz a lei, porém, o que deve ser tido

como preço vil, que gera muitas dificuldades para o intérprete. Peço

vênia, assim, para repetir o que disse alhures sobre o tema:

‘Pensamos, porém, que o legislador perdeu ótima oportunidade para

estabelecer um critério para que se possa considerar o preço

oferecido pelo bem penhorado como vil, o que deveria ser feito

através da fixação de um percentual sobre o valor da avalição. Pelo

sistema vigente, em que não há parâmetro fixado, a vilania do preço

deve ser verificada de acordo com as circunstâncias da causa, como

se vê no acórdão trazido à colação por Theotônio Negrão na nota nº

2 ao artigo 692 de sua monumental obra. Melhor seria, ao nosso

sentir, que o CPC estabelecesse sistema análogo ao anteriormente

adotado para as execuções fiscais, segundo a qual o preço era tido

como vil quando fosse inferior a 60% da avaliação (Decreto-Lei nº.

960/1938, artigo 37, já revogado). À falta de parâmetros, como hoje,

deverá o juiz verificar, caso a caso, se o preço é ou não vil, permitindo-

se ou não arrematação, conforme a sua apreciação. “ (CÂMARA,

Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil. 21ª Ed. São Paulo:

Atlas, 2012, vol. 2, p. 337)

No dizer, também, de Araken de Assis, temos que:

“Como visto, na segunda licitação alienar-se-á o bem penhorado pelo

melhor preço, ainda que inferior ao justo, ou seja, ao preço da

avaliação. Ora, esta possibilidade de alienação, por menos do que o

valor real da coisa, apurado na etapa avaliatória, ensejou distorções

profundas e graves. Inúmeras vezes se transferiram bens do

patrimônio do executado a terceiros pelo valor aviltado. O fato não

interessa a nenhum dos figurantes do processo executivo de intenção

sã.

( . . . )

Deu exata inteligência ao texto anterior, corringindo tal descritério, a

1ª Turma do STJ: ‘O conceito de preço vil resulta da comparação entre

o valor de mercado do em penhora e aquel da arrmetação’, motivo

por que é ‘incorreto afirmar que determinada arrematação deixou de

ser vil, porque o lance vitorioso cobriu parte do crédito na execução.

( . . . )

Em virtude de sua condição de conceito jurídico indeterminado,

inexiste critério econômico apriorístico do que seja, afinal, ‘preço vil’.

Deve o executado comprovar que, na data da hasta pública, a coisa

penhorada valia bem mais do que o oferecido, não bastando o simples

decurso de tempo desde a avaliação. Não importa, por óbvio, a falta

de precedentes em tentativas anteriores. Fora disto, é considerando

que, ao fim e ao cabo, o sistema tolera arrematação por preço inferior

ao justo, por definição do edital, se abre margem à discrição judicial.

Tudo isto reforça a ideia de que a presidência da arrematação

compete ao órgão judiciário. “(ASSIS, Areken de. Manual de Execução.

15ª Ed. São Paulo: RT, 2013, pp. 872-873)

Desse modo, exsurge cristalina a nulidade da

arrematação, maiormente porquanto a mesma perfez-se com preço aviltante,

contrariando a regra contida no art. 692 do Estatuto de Ritos.

( 4 ) – PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA




Art. 273 - O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou

parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,

existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e:


II - ...

§ 1° - Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e

preciso, as razões do seu convencimento.

§ 2° - Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de

irreversibilidade do provimento antecipado.

§ 3° A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme

sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, §§ 4° e 5°, e 461-A.

Há nos autos “prova inequívoca” da nulidade da

arrematação, quando assim confirmou-se como alienação com pagamento de

preço vil.

Há, outrossim, fundado receio de dano irreparável,

porquanto o imóvel em questão poderá ser levado a efeito de nova alienação por

parte do Arrematante(segundo réu), relevando, assim, maior comprometimento

financeiro de pessoas envolvidas na cadeia de alienação do bem em espécie.


uma vez que os Réus se vencedora na lide, poderão dispor do bem e da quantia

paga a título de arrematação como bem lhe aprouver.

Diante disso, o Autor vem pleitear, sem a oitiva

prévia da parte contrária, tutela antecipada no sentido de:

a) tornar sem efeito a arrematação em detalhe e,

por via reflexa, obstar todos os efeitos obtidos em

face da alienação do bem, maiormente com a

ordem judicial de anotar-se junto à matrícula do

imóvel alvo desta a ordem de indisposição e,

também, obstar o levantamento dos valores

depositados em conta judicial, a título de

arrematação.


POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Anulatória, o Autor requer que Vossa


a) Determinar a citação das Requeridas, por carta, com AR,

instando-a, para, querendo, apresentar defesa no prazo legal,

sob pena de revelia e confissão;

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS PEDIDOS

formulados nesta ação, anulando a decisão homologatória da

arrematação, determinando, via reflexa, seja realizada nova

praça do imóvel em questão e, outrossim, a anulação da

transferência feita em razão da arrematação em referência,

sobretudo com a reversão junto à matrícula do imóvel;

c) pleiteia, mais, confirmando-se a tutela antecipada antes

requerida, que não seja admitido o levantamento dos valores

depositados a título de arrematação e, mais, a transferência do

imóvel em debate;

d) pede-se, mais, sejam as Requeridas condenadas,

solidariamente, ao pagamento de honorários advocatícios de

sucumbência, mormente levando-se em conta o trabalho

profissional desenvolvido pelo patrono do Autor, além do

pagamento de custas e despesas, tudo também devidamente

corrigido.

Protesta prova o alegado por todos os meios


C.Fed.), notadamente pelos depoimentos dos réus, pena de tornarem-se

confitentes fictos, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno tempore,

junta posterior de documentos como contraprova, perícia, tudo de logo requerido.

Atribui-se a presente Ação o valor de R$ 0.000,00 (

.x.x.x. ).


Porto Alegre (RS), 00 de fevereiro de 0000.

Beltrano de tal Advogado – OAB(RS) 112233

Ação de Alvará Judicial

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA VARA DA SEÇÃO

JUDICIÁRIA DE CURITIBA/PR



do Brasil, Seção do Paraná, sob o nº. 112233, com escritório profissional

consignado no timbre desta, onde, em atendimento à diretriz do art. 39, inc. I, do

Estatuto de Ritos, indica-o para as intimações necessárias, comparece, com o

devido respeito à presença de Vossa Excelência, CLÁUDIO DAS QUANTAS,

brasileiro, divorciado, bancário, possuidor do CPF(MF) nº. 333.222.111-00,

residente e domiciliado na Rua Xista, nº. 0000, em Curitiba(PR), para, sob a égide

dos artigos 1º, inc. III, 6º, 196, da Constituição Federal; art. 5º da Lei de

Introdução às Normas do Direito Brasileiro; art. 20, da Lei 8.036/90 e art. 4º,

§ 1º da Lei Complementar nº. 26/75, requerer a expedição de

ALVARÁ JUDICIAL

em razão dos fatos e fundamentos que a seguir se expõe.

I - ALÍGERA EXPOSIÇÃO FÁTICA.

O Autor é empregado no regime celetista junto ao

Banco Zeta S/A, possuindo, atualmente, em sua conta vinculada ao FGTS o

saldo de R$ 00.000,00 ( .x.x.x )(doc. 01). Como participante do PIS, detém em

sua conta individual o valor de R$ 0.000,00 ( .x.x.x. ), conforme extrato anexo(doc.

02).

Ressalta o Promovente que sua genitora, senhora

Maria das Quantas, a qual tem a idade avançada de 63(sessenta e três) anos de

idade, é portadora de cardiopatia grave, o que comprova pelos documentos ora

acostados(docs. 03/08). Fora, inclusive, submetida a duas (02) cirurgias que

resultaram no implante de 2 (duas) pontes de safena(doc. 09)

Este quadro clínico requer um constante

acompanhamento médico, assim como a compra de remédio caríssimos, cuja

relação, inclusive, segue anexa(docs. 10/12).

Informe-se, mais, que a mãe do Autor é sua

dependente, na forma da lei, o que se comprova através de sua última declaração

de renda(doc. 13).

Diante desse quadro, sobretudo diante da difícil

situação financeira em que se encontra o Autor, este procurou a Caixa Econômica

Federal(CEF). O propósito era que esta liberasse imediatamente o saldo do FGTS

e PIS, onde restou indeferido o seu pedido. Para a instituição financeira em liça, o

pleito não se enquadrava em nenhuma das hipóteses legais autorizativas para

liberação de valores depositados na conta fundiária e do PIS(art. 20, Lei nº.

8.036/90 e Circular Caixa nº. 317, de 22/03/2004).

II – NO MÉRITO.

Não merecem guarida os fundamentos de recusa

evidenciados pela CEF.

Condiciona a Caixa Econômica Federal o saldo da

conta vinculada só pode ser movimentado em situações disciplinadas legalmente,

as quais, na hipótese:

Lei nº. 8.036/90( Lei do FGTS)

Art. 20 – A conta vinculada do trabalhador no FGTS poderá ser

movimentada nas seguintes hipóteses:

...

XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for

acometido de neoplasia maligna. (Incluído pela Lei nº. 8.922, de 1994)

XIII - Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for

portador do vírus HIV(Vide Medida Provisória nº. 2.164-41, de 2001)

XIV – quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estivem

em estágio terminal, em razão de doença grave, nos termos do

regulamento. (Vide Medida Provisória nº. 2.164-41, de 2001)

Lei Complementar nº. 26/75(PIS)

Art. 4º – As importâncias creditadas nas contas individuais dos

participantes do PIS-PASEP são inalienáveis, impenhoráveis e, ressalvado

o disposto nos parágrafos deste artigo, indisponíveis por seus titulares.

§ 1º - Ocorrendo casamento, aposentadoria, transferência para a reserva

remunerada, reforma ou invalidez do titular da conta individual, poderá ele

receber o respectivo saldo, o qual, no caso de morte, será pago a seus

dependentes, de acordo com a legislação da previdência social e com a

legislação específica de servidores civis e militares ou, na falta daqueles,

aos sucessores do titular, nos termos da Lei Civil.

De fato, a doença relatada não se enquadra nas

condições especificadas em lei, posto que não se encontra em estado terminal.

Devemos sopesar, entretanto, que a urgência do caso em mira não pode ser

contida pela letra fria do texto legal. Sendo o Fundo de Garantia por Tempo de

Serviço patrimônio do trabalhador, fruto de suas forças, não lhe pode ser exigido

que aceite, afrontando seus valores, periclitar a sua vida e de seus entes

queridos mediante argumentos financeiros encampados pela Lei. Tal

exigência retiraria do homem o exercício de seus valores fundamentais.

Um dos propósitos do FGTS é o amparo ao direito

à saúde, cabendo ao Poder Judiciário, especialmente no caso ora em estudo,

apreciar se a doença que sofre a dependente do Autor é grave e se a situação

está a exigir a liberação do saldo, sob pena de comprometimento da saúde da

dependente.

Na espécie, diante da farta documentação trazida à

colação(laudos médicos, exames laboratoriais, etc.), temos que o Autor logrou

êxito, de pronto, em comprovar que sua genitora se encontra vitimada de

enfermidade grave e que exige consideráveis dispêndios financeiros.

Negar-se, neste ínterim, a movimentação da

vinculada na situação fática ora encontrada, é refutar a finalidade da norma, a

qual, no nosso ponto de vista, em última análise, tão somente deu cumprimento

às garantias constitucionais do direito à vida e à saúde, expressas nos artigos 1º,

inc. III, 5º, III, 6º e 196, da Carta Política.

CONSTITUIÇÃO FEDERAL

Art. 1º - A República ...

...

III – a dignidade da pessoa humana;

Art. 5º - Todos são iguais perante a lei, ...

...

III – ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou

degradante;

Art. 6º - São direitos sociais a educação, a saúde, o trabalho, a moradia, o

lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à

infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição.

Art. 196 – A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante

políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e

de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços

para sua promoção, proteção e recuperação.

Ademais, o Juiz não só pode como deve buscar

apoio no art. 5º, da Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro, o qual

direciona o julgador na aplicação da lei consoante os fins sociais.

LEI DE INTRODUÇÃO ÀS NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO

Art. 5º - Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociais a que

ela se dirige e às exigências do bem comum.

A linha de entendimento ora alcançada é a mesma

projetada por inúmeros Tribunais, sobretudo do Egrégio Superior Tribunal de

Justiça.

FGTS - LEVANTAMENTO DO SALDO DA CONTA VINCULADA AO FGTS -

DOENÇA GRAVE NÃO PREVISTA NA LEI 8.036/90 - POSSIBILIDADE.

1. É tranqüila a jurisprudência do STJ no sentido de permitir o saque do

FGTS, mesmo em situações não contempladas pelo art. 20 da Lei

8.036/90, tendo em vista a finalidade social da norma. 2. O princípio

constitucional da dignidade da pessoa humana, com assento no art. 1º,

III, da CF/88, é fundamento do próprio Estado Democrático de Direito,

que constitui a República Federativa do Brasil, e deve se materializar em

todos os documentos legislativos voltados para fins sociais, como a lei

que instituiu o Fundo de Garantia por Tempo de Serviço. 3. Precedentes

da Corte. 4. Recurso especial improvido. (STJ - REsp 853002 -

200601134591 - SC - Relª Minª Eliana Calmon - DJU 03.10.2006)

ADMINISTRATIVO. FGTS. SAQUE. DOENÇA GRAVE. As hipóteses de

saque dos saldos de FGTS para o tratamento de doença estão previstas

em lei. Sofrendo o trabalhador de doença degenerativa (Ataxia

Espinocerebelar), é cabível a liberação do saque do FGTS fora das

hipóteses legais, tendo em vista que o juiz deve atender à finalidade

social da lei, sendo obrigação do Estado promover as condições

indispensáveis para o pleno exercício do direito à saúde. (TRF4ª R. - REO-

MS 200472000105120 - SC - 4ª T. - Rel. Des. Fed. Márcio Antônio Rocha

- DJU 21.12.2005)

ADMINISTRATIVO - LIBERAÇÃO DE VALORES DEPOSITADOS EM CONTA

VINCULADA DO FGTS - PORTADOR DE DOENÇA GRAVE E DE CARÁTER

PROGRESSIVO - POSSIBILIDADE - INTERPRETAÇÃO EXTENSIVA DO ART -

20 DA LEI Nº 8 -036/90 - 1. A possibilidade de levantamento do FGTS por

motivo de doença não se esgota nos casos de neoplasia maligna e AIDS,

expressamente previstos na legislação (art. 20, XIII, da Lei nº 8.036/90).

Nada impede que seja dada interpretação extensiva a tais dispositivos,

no sentido de assegurar o direito à vida e à saúde (art. 5º e 196 da

constituição), que lhes serve de fundamento, de modo a considerar

neles incluídas outras hipóteses para o levantamento dos depósitos de

FGTS. Precedentes desta corte. 2. Apelação improvida. Acórdão vistos e

relatados os autos em que são partes as acima indicadas, decide a

primeira turma do tribunal regional federal da 5a. Região, negar

provimento à apelação, na forma do relatório, voto e notas taquigráficas

constantes dos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente

julgado. Recife, 20 de abril de 2006. (data do julgamento) des. Federal

César Carvalho relator convocado (TRF5ª R. - AC 2002.81.00.017988-0 -

1ª T. - Rel. Des. Fed. Cesar Carvalho - DJ 30.05.2006, p. 937)

AGRAVO REGIMENTAL. DOENÇA GRAVE. MOVIMENTAÇÃO DA CONTA

VINCULADA DO FGTS PARA TRATAMENTO DE SAÚDE. POSSIBILIDADE. 1.

"O Superior Tribunal de Justiça pacificou entendimento no sentido de

que a enumeração constante do art. 20 da Lei nº 8.036 não é taxativa,

devendo ser interpretada em consonância com os princípios do

ordenamento constitucional e aos fins sociais a que a lei se dirige". (STJ,

Edcl no RESP 558156/RS, 2ª T., Ministro Castro Meira, DJ 13.12.2004 p.

296) 2. Legitimidade da movimentação da conta vinculada ao FGTS nas

hipóteses de doença grave do titular ou de seu dependente, uma vez que

a hipótese prevista no artigo 20, XIV, da Lei 8.036/90 deve ser

interpretada de forma a ampliar a autorização de movimentação nos

casos em que o portador de doença grave ainda não se encontra em

estágio terminal. 3. Agravo regimental ao qual se nega provimento.

(TRF1ª R. - AGA 200401000328811 - PROC 200401000328811 - GO - 6ª

T. - Relª desª Fed. Maria Isabel Gallotti Rodrigues - DJU 11.04.2005, pg

147)

III – PEDIDOS.

Posto isso, requer o Autor que Vossa Excelência se


a) Por não entender que o disposto no art. 20 da Lei nº. 80.36/90 e

art. 4º, § 1º da Lei Complementar nº. 26/75 não encerram numerus

clausus, sendo passível de alargamento das incidências

concernentes às possibilidades de liberação do saldo, requer seja-

lhe concedido provimento judicial no sentido de autorizar,

mediante alvará, a liberação do saldo existente nas contas

vinculadas do FGTS e PIS do Autor, em uma única parcela.

Concede-se à causa o valor estimativo de R$ 000,00

( .x.x.x..)


Curitiba(PR) 00 de janeiro do ano de 0000.

Ação Cautelar Inespecífica Preparatória


CIDADE.

Livre distribuição

( Ação Cautelar Preparatória – CPC, art. 796 c/c art. 800 )


privado, estabelecida na Rua Delta, nº. 000, em João Pessoa(PB) – CEP .55.444-

333, inscrita no CNPJ(MF) sob o nº. 11.333.777/0001-88, vem, com o devido


abaixo assina, para ajuizar, com supedâneo no arts. 798 e segs. da Legislação


AÇÃO CAUTELAR INESPECÍFICA PREPARATÓRIA

COM PEDIDO DE “MEDIDA CAUTELAR”, contra

( 01 ) BANCO CLERO S/A, instituição financeira de direito privado, com sua sede


CNPJ(MF) sob o nº. 55.444.333/0001-22;

e solidariamente, (CC, art. 942)

( 02 ) EMPRESA ZETA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, com sua sede

na Av. Y, nº. 0000, em São Paulo(SP) – CEP nº. 33444-555, inscrita no CNPJ(MF)

sob o nº. 55.444.333/0001-22,



A Autora, no dia 00 de março de 000, fizera compra

junto à Empresa Zeta Ltda. A aquisição em espécie referia-se à máquina marca

Xista, Modelo X45ZK, 700Kg. (doc. 01) A transação compreendia o pagamento

em 3 parcelas sucessivas e mensais, todas no importe de R$ 00.000,00.

No dia 00 de abril de 0000 a Autora recebera

comunicação eletrônica da segunda ré, posicionando-se pelo desconto de

5%(cinco por cento), caso o primeiro título fosse pago até o dia 00 de abril de

0000.(doc. 02) Diante disso, entendeu a Promovente que o desconto era de

conveniência e, por tal motivo, pagou o referido título com o desconto ofertado.

Para tanto, essa atendeu todas as orientações contidas na mencionada

correspondência eletrônica e, dessa sorte, fizera o depósito da quantia de R$

00.000,00 ( .x.x.x. ) na conta corrente nº. 334455-6, Ag. 7788, do Banco Delta S/A.

(doc. 03).

Sem dificuldades observa-se que o depósito em liça

fora feito antes do vencimento do título, ou seja, dia 00 de abril de 0000. Todavia,

na data de 00 de abril de 0000, a Autora fora surpreendida com a recepção da

duplicata em liça, apresentada para pagamento pela primeira Ré, no caso Banco

Clero S/A. (doc. 04)

Prontamente a Autora enviara correspondência à

mencionada instituição financeira, recebida em 00 de abril de 0000, nos moldes

do reclama o art. 7º, § 1º c/c art. 8º, ambos da Lei nº. 5.474/68 (Lei das Duplicatas

). (doc. 05) Idêntica fora enviada a segunda Ré, igualmente recebida. (doc. 06)

Não obstante, a duplicata fora levada a apontamento

para protesto pela primeira Ré, na qualidade de endossatária do título em vertente.

Quanto à segunda Ré, essa procedera com o endosso à primeira demandada.

(doc. 07)

Assim, em que pese a Autora haver enviado

correspondência pedindo providências para evitar o aludido protesto, ambas

Promovidas foram negligentes e sequer chegaram a responder a

correspondência.

Por conta desse fato, o nome da sociedade

empresária Autora encontra-se prestes a ser inserto nos órgãos de restrições e,

além disso, junto ao Cartório de Notas e Títulos Xista.

Essa situação de pretensa inadimplência permanece

até o momento, razão qual, inclusive, requer-se a análise do pedido de medida

acautelarória.

(2) – DO DIREITO

(2.1.) – DA LEGITIMIDA PASSIVA

Na espécie, colhe-se desta exordial que o Banco-Réu

acolheu o título de crédito por meio de endosso translativo. A duplicata em vertente

fora alvo de operação bancária denominada desconto. É dizer, por meio desse

endosso a titular da duplicata, segunda Ré, mediante o recebimento de valor,

transferiu seu direito sobre o título ao banco-réu. Assim, esse tornou-se novo

credor em face do endosso-translativo.

Diferente situação seria se a primeira demandada

figura-se como mera procuradora da segunda Ré (endosso-mandato), maiormente

para efetuar a cobrança do título (prestação de serviços). Não é a hipótese, repise-

se.

Com efeito, cabia a instituição financeira requerida

verificar a licitude do título. Ao contrário, mostrou-se negligente ao realizar a

operação bancária por meio de título sem qualquer lastro de origem. Desse modo,

deve ser solidariamente responsabilizada (CC, art. 942).

Com esse enfoque, é altamente ilustrativo transcrever

o magistério de Arnaldo Rizzardo, in verbis:

“. . . como é sabido, constitui a duplicata um título com cláusula à ordem,

o que acarreta a possibilidade de sua circulação. (...) O endossatário

pode ser acionado por vícios do título, porquanto recebeu-o sem a

devida averiguação de sua autenticidade e veracidade. O Superior

Tribunal de Justiça adota essa solidariedade passiva: ‘O Banco que

recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto responde

pelo dano que causa ao indicado devedor e pelas despesas processuais

com as ações que o terceiro foi obrigado a promover, ressalvado o

direito do banco de agir contra o seu cliente’. É que, reafirmando

orientação da Corte, justifica o voto do relator: ‘O Banco comercial que

recebe por endosso duplicata sem causa e a leva a protesto contra o

indicado devedor responde pelo dano a este causado, uma vez que corre

o risco do exercício de sua atividade. Também porque age com descuido

ao receber o título causal sem correspondência com a efetiva operação

de compra e venda ou prestação de serviço’.” (In, Títulos de Crédito.

Editora Forense. Rio de Janeiro, 2006, p. 235)

É ancilar a orientação jurisprudencial nesse tocante:

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO

JURÍDICA. DUPLICATA SEM ACEITE PROTESTADA. AUSÊNCIA DE

NEGÓCIO JURÍDICO SUBJACENTE. DECLARAÇÃO DE INEXISTÊNCIA DE

RELAÇÃO JURÍDICA ENTRE O EMITENTE E O SACADO. LEGITIMIDADE E

RESPONSABILIDADE DO ENDOSSATÁRIO PELO PROTESTO. ENDOSSO-

TRANSLATIVO. PROTESTO INDEVIDO. DANO MORAL. QUANTUM.

REDUÇÃO. TERMO INICIAL CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS DE MORA.

RESPECTIVAMENTE DATA DO ARBITRAMENTO E DATA DA CITAÇÃO

(RESPONSABILIDADE CONTRATUAL). RECURSO CONHECIDO E

PARCIALMENTE PROVIDO.

1 - O Colendo Superior Tribunal de Justiça, em sede de Recurso Especial

repetitivo, cujo tema circunscreveu-se à responsabilidade de quem

recebe título de crédito por endosso translativo e leva-o a protesto,

distinguiu o endosso-translativo do endosso-mandato, bem como a

duplicata sem causa ("fria" ou simulada) e aquela cujo negócio jurídico

subjacente, posteriormente, tenha se desfeito ou tenha sido

descumprido, concluindo que o "endossatário que recebe, por endosso

translativo, título de crédito contendo vício formal, sendo inexistente a

causa para conferir lastro a emissão de duplicata, responde pelos danos

causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso

contra os endossantes e avalistas" (RESP 1213256/RS, Rel. Ministro LUIS

FELIPE SALOMÃO, SEGUNDA SEÇÃO, julgado em 28/09/2011, DJe

14/11/2011).2 - Hipótese em que o endossatário, que recebeu duplicata

sem aceite por meio de endosso-translativo, mesmo sem a comprovação

da causa apta a conferir lastro à emissão do título, encaminhou-o ao

cartório de protesto, o que foi efetivado, portanto, indevidamente. 3 -

Comprovado que o título foi emitido sem lastro, mantém-se a sentença

que condenou solidariamente o endossatário e o endossante/emitente,

ambos inseridos no pólo passivo da ação, pelo dano moral decorrente

do protesto indevido, que se opera in re ipsa, independentemente da

prova do prejuízo. Precedentes do STJ. 4 - Diante dos critérios

balizadores já consagrados pela doutrina e jurisprudência e das

circunstâncias do caso concreto, especialmente considerando que o

protesto indevido perdurou por 99 (noventa e nove) dias, cuja cessação

da ilegalidade apenas se deu após decisão que antecipou os efeitos da

tutela determinando a suspensão dos efeitos do protesto, conforme

depreende-se do Ofício de fl. 63, tem-se razoável a metade do valor

fixado pelo Juízo de origem, que atende às peculiaridades da presente

hipótese o valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais).5 - Quanto ao termo

inicial dos juros moratórios da indenização por dano moral, aplica-se, no

caso de responsabilidade extracontratual, a data do evento danoso

(Súmula nº 54 do STJ) e, no caso de responsabilidade contratual, a data

da citação (art. 405 do CPC), ressalvado o entendimento pessoal do

relator, para o qual esse entendimento somente se aplica às

indenizações por dano material, computando-se a mora a partir do

arbitramento da indenização por danos morais, quando é fixada a

obrigação líquida e certa, em quantia atual, proporcional e razoável,

visando à satisfação da vítima e responsabilização do autor da lesão.

Nada obstante, embora mantendo respeitosa mas convicta divergência

- Por entender que a aplicação da Súmula nº 54 do STJ, bem como do

art. 405 do CC/2002, aos danos morais afronta a literalidade do art. 407

do CC/2002 (antigo art. 1.064) - Adota-se a posição uniforme da Corte

Superior responsável pela uniformização da interpretação do direito

federal, o que se faz em harmonia aos princípios da igualdade e

segurança jurídica. 6 - Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJES;

APL 0005874-66.2011.8.08.0006; Segunda Câmara Cível; Rel. Des. Álvaro

Manoel Rosindo Bourguignon; Julg. 08/04/2014; DJES 16/04/2014)

DECLARATÓRIA. Inexigibilidade de título cambial (duplicatas) cumulada

com pedido de indenização por danos morais, precedida de medidas

cautelares de sustação de protesto Pretensões julgadas procedentes em

primeiro grau de jurisdição, arbitrando a indenização em valor

equivalente a 100 (cem) salários mínimos. PROTESTO Duplicata

mercantil apontada por indicação após endosso translativo para a

instituição financeira. Endosso-translativo que não se confunde com o

endosso-mandato Hipótese clara de responsabilidade solidária entre a

sacadora do título e as empresas de factoring, bem como a instituição

financeira que descontou algumas das duplicatas, sem o cuidado de

checar a existência de efetivo lastro mercantil antes do apontamento a

protesto. DANO MORAL Caracterização. Arbitramento dentro de

parâmetros de razoabilidade e proporcionalidade Inadmissibilidade de

indexação com base no salário mínimo Redução para o valor de R$

20.000,00 (vinte mil reais) a ser suportado, solidariamente, por todos os

co-réus. Correção monetária que começa a fluir da data de publicação

da sentença (Súmula nº 362 do S.T.J.) Sentença reformada nesse aspecto

Apelações parcialmente providas. (TJSP; EDcl 0012661-

33.2002.8.26.0554/50000; Ac. 7414461; Santo André; Décima Segunda

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Jacob Valente; Julg. 30/10/2013;

DJESP 16/04/2014)

Por esses motivos, a primeira demandada

deve igualmente figurar no polo passivo da presente demanda cautelar,

maiormente quando também será responsabilizada civilmente na ação principal.

(CC, art. 942)

(2.3.) – A LIDE E SEU FUNDAMENTO(CPC, ART. 801, III)

A inércia das Rés, quando foram

regularmente cientificadas da impossibilidade do protesto, fez com que surgisse

à Autora o interesse processual para pleitear judicialmente a solução do

problema narrado nesta peça vestibular (CPC, art. 3º).

2.3.1. AUSÊNCIA DE FUNDAMENTO CAUSAL PARA

COBRANÇA DA DUPLICATA

É cediço que a duplicata mercantil constitui

título de crédito fundamentalmente causal. Por esse note, deve apresentar-se

vinculada ao negócio subjacente que lhe deu causa, emitido em decorrência da

compra e venda mercantil.

Aqui, ao revés disso, a duplicata não tem origem

lícita. O título em referência fora devidamente quitado, antes do vencimento da

cártula.

Com efeito, como ação principal futura, a ser

ajuizada no trintídio legal do cumprimento da medida acautelatória almejada(CPC,

art. 806), a Autora, com fulcro nas disposições da Legislação Adjetiva Civil(CPC,

art. 801, inc. III), tendo como fundamentos a ofensa ao direito de imagem e à

honra,

indica que ajuizará a competente

AÇÃO ANULATÓRIA DE TÍTULO DE CRÉDITO

(2.4.) – PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR

É de geral ciência que são requisitos da medida

cautelar a presença do fumus boni iuris e do periculum in mora.

A propósito, no tocante ao poder geral de cautela,

maiormente no tange aos requisitos à concessão de medidas acautelatórias,

professa Antônio Cláudio da Costa Machado que:

“Trata-se de poder cautelar a ser exercido quando a situação de

emergência não se enquadra em nenhuma das previsões de medidas

típicas (arresto, sequestro, etc, de acordo com os arts. 813, e segs.),

de sorte que o cabimento da medida fica a depender do

preenchimento do fumus boni iuris e do periculum in mora genérica

e abstratamente previstos no texto (aqui não existe prederteminação

específica do conteúdo da medida, nem do interesse tutelado como

acontece com as medidas típicas – v. nota ao Capítulo II). Observe-se,

entretanto, que, seja qual for a medida que se deseje (v. exemplos

referidos na nota ao art. 799), o requerente sempre precisará propor

ação cautelar inominada. “ (MACHADO, Antônio Cláudio da Costa.

Código de Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo,

parágrafo por parágrafo. 4ª Ed. São Paulo: Manole, 2012. p. 1457)

Nesse mesmo sentido, Nelson Nery Júnior e Rosa

Maria Andrade Nery anotam que:

"Para que a parte possa obter a tutela cautelar, no entanto, é preciso

que comprove a existência da plausibilidade do direito por ela

afirmado (fumus boni iuris) e a irreparabilidade ou difícil reparação

desse direito (periculum in mora), caso se tenha de aguardar o

trâmite normal do processo. Assim, a cautela visa assegurar a eficácia

do processo de conhecimento ou do processo de execução (Nery,

Recursos, 3.5.2.9, pp. 472/473).” (In, Código de Processo Civil

Comentado e legislação processual civil extravagante em vigor. 12ª

ed. São Paulo: RT, 2012. p. 1.327).










cabalmente a existência do direito material em risco. Ademais, urge asseverar

que o bem em litígico só terá sua comprovação e declaração no processo principal.

Nesse passo, para merecer a tutela cautelar o direito em risco há de revelar-se



Nesse diapasão, é de todo oportuno trazer à colação

o entendimento do processualista Alexandre Freitas Câmara:

“Por tal razão, a concessão da medida cautelar não pode estar

condicionada à demonstração da existência do direito substancial

afirmado pelo demandante, devendo o Estado-Juiz contentar-se com

a demonstração da aparência de tal direito. Em outros termos, o que

se quer dizer é que a tutela jurisdiconal cautelar deve ser prestada

com base em conginição sumária, ou que signfica dizer que a medida

cautelar será deferida ou não conforme um juízo de probabilidade.

Verifica-se, pois, que a tutela jurisdicional cautelar será prestada com

base em cognicação sumária, e não em cognição exauriente (como se

dá, como regra, com a tutela jurisdicional de natureza cognitiva). A

exigência de certeza quanto à existência do direito substancial para

que se pudesse prestar a tutela cautelar tornaria a mesma um

instrumento absolutamente inútil. “ (CÂMARA, Alexandre Freitas.

Lições de direito processual civil. 19ª Ed. São Paulo: Atlas, 2012, vol. 3,

p. 40)

Não discrepa desse entendimento Daniel Amorim

Assumpção Neves:

“O fumus boni iuris, ou fumaça do bom direito, é entendido pela

doutrina majoritária como o convencimento parcial do juiz – fundado

num juízo de mera probabilidade em razão da cognição sumária que

faz para conceder a tutela cautelar – de que o direito material que

corre perigo provavelmente exista. É interessante notar que a

doutrina majoritária permite que o juiz não tenha certeza a respeito

da existência do direito material em prigo, mas exige do juiz uma

análise superficial de sua provável existência. “ (NEVES, Daniel

Amorim Assumpção. Manual de Direito Processual Civil. 4ª Ed. São

Paulo: Método, 2012, p. 1.217)

Nesse importe de entendimento:

AGRAVO REGIMENTAL. MEDIDA CAUTELAR PREPARATÓRIA. LIMINAR

CONCEDIDA. ANÁLISE DE COGNIÇÃO SUMÁRIA. PRESENÇA DOS

REQUISITOS- RECURSO IMPROVIDO.

O fumus boni iuris encontrase presente na medida em que comprova o

agravado estar na posse do imóvel a ser esbulhado há mais de vinte

anos, tendo ali realizado diversas benfeitorias eventualmente passíveis

de serem indenizáveis nos termos da Lei, circunstância apta a legitimar

a oposição dos embargos de terceiros nos autos da ação principal para

fins de averiguação do direito de posse sobre o imóvel. Do mesmo modo,

o periculum in mora se justifica pelos prejuízos a serem causados caso a

carta precatória seja cumprida, por tratar-se de fazenda toda cercada,

com divisões, supostamente com mais 4.500 hectares de pastos

formados com capim artificial, mais de 6.000 cabeças de gado, casas de

sede e de empregados, 15 empregados e suas famílias, além de outras

benfeitorias e estrada de penetração. (TJMS - AgRg 0019465-

68.2012.8.12.0000/50000; Campo Grande; Primeira Câmara Cível; Rel.

Des. Divoncir Schreiner Maran; DJMS 30/11/2012; Pág. 30)

AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO JULGADO

MONOCRATICAMENTE. ART. 557, CAPUT, C/C ART. 527, I, DO CPC.

MANIFESTAMENTE IMPROCEDENTE. LIMINAR CONCEDIDA EM SEDE DE

CAUTELAR INOMINADA INCIDENTAL. MANUTENÇÃO DA

INTERLOCUTÓRIA DO JUÍZO A QUO. REGIMENTAL IMPROVIDO.

DECISÃO MONOCRÁTICA MANTIDA. 1. O relator está autorizado a negar

seguimento a recurso manifestamente improcedente, na espécie agravo

de instrumento, à luz do disposto no art. 557, caput, e art. 527, I, do CPC;

2. Para tanto, permitese ao relator isoladamente analisar o próprio

meritum causae recursal;

3. Como se sabe, a tutela cautelar visa resguardar o resultado útil do

processo, a efetividade do provimento jurisdicional final, evitando

decisões judiciais inócuas e inexequíveis;

4. Os requisitos da liminar em tutela cautelar são fumus boni iuris ou a

fumaça do bom direito, em que o julgador, fundado numa cognição

sumária e perfunctória, juízo de mera probabilidade, se convence de

que o direito material que corre perigo provavelmente exista. O

periculum in mora, configura a situação de urgência derivada do perigo

que o tempo necessário para a concessão da tutela definitiva no caso

concreto representa para a efetividade da proteção jurisdicional, sendo

flagrante que não sendo tutelado imediatamente o direito material,

correrá sério e iminente risco de perecer;

5. In casu, o douto Magistrado planicial concedeu a liminar observando

os requisitos em alusão, razão pela qual prescinde de censura a

interlocutória ora vergastada;

6. Ratificação do instrumental neste agravo regimental;

7. Agravo regimental improvido. (TJCE - AG

003253912.2002.8.06.0000/50000; Oitava Câmara Cível; Relª Desª

Maria Iraneide Moura Silva; DJCE 09/11/2012; Pág. 83)





gravame diário à imagem e à honra da Autora, quando terá seu nome inserto

nos órgãos de restrições, em razão do apontamento do título a protesto.


prévia da parte contrária (CPC, art. 804), medida cautelar no sentido de:

a) independente de qualquer caução ou outra

garantia, pede que seja sustado ou cancelado o

protesto do título em debate, expedindo-se, para

tanto, ofício ao respectivo cartório que apontou o

título para protesto, ordenando, mais, que

abstenha de prestar qualquer informação positiva

do aludido protesto, até ulterior deliberação deste

juízo;

b) igualmente requer seja oficiado à Serasa,

determinando que essa se abstenha de prestar

informação negativa referente ao título antes

descrito;

c) subsidiariamente, requer que seja conferida à

Autora prestar caução fidejussória, com o fito do

pronto atendimento da medida acautelatória

almejada.


POSTO ISSO,

como últimos requerimentos desta Ação Cautelar Inespecífica, a Autora requer


a) Determinar a CITAÇÃO e INTIMAÇÃO das Promovidas,

POR CARTA, no endereço constante do preâmbulo, para, no

prazo de 05 (cinco) dias(CPC, art. 802, caput),

apresentarem, querendo, suas defesas e, mais, cumprirem a

medida acautelatória pleiteada;

b) que ao final sejam JULGADOS PROCEDENTES OS

PEDIDOS formulados nesta demanda cautelar, acolhendo os

pedidos estipulados em sede liminar e tornando-a definitiva,

condenando as Rés no ônus de sucumbência.

Protesta, ademais, justificar os fatos que se

relacionam com os pressupostos desta Ação Cautelar por todos os meios


C.Fed.), notadamente pelo depoimento do Rep. Legal da Requerida, pena de

tornar-se confitente ficta, oitiva de testemunhas a serem arroladas oportuno

tempore, junta posterior de documentos como contraprova, perícia, tudo de logo

requerido.



AÇÃO CAUTELAR. VALOR DA CAUSA. O VALOR DA CAUSA NA AÇÃO CAUTELAR NÃO

SE FIXA À VISTA DO ART 259 DO CPC, MAS DO ART. 258 QUE O ANTECEDE.

Significando a ação cautelar um minus em relação ao plus que é a ação principal,

naturalmente seu valor não é o que se atribuiria a esta. Recurso da apelante a que se

dá parcial provimento para o fim de reduzir- se o valor da causa fixado em primeiro

grau. (TJSP - APL 9095571-64.2008.8.26.0000; Ac. 6387690; São Paulo; Décima

Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Cesar Ciampolini; Julg. 27/11/2012; DJESP

08/01/2013)



Beltrano de tal

Advogado – OAB(SP) 112233

Ação de Cobrança de Honorários


FORTALEZA – CE.

RITO SUMÁRIO( CPC, art. 275, inc. II, “f” )

BELTRANO DE TAL, brasileiro, casado, maior,

advogado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seção do Ceará, sob o nº.

112233, com escritório profissional consignado no timbre desta, onde, em

atendimento à diretriz fixada pelo art. 39, inciso I do Estatuto Buzaid, indica-o para

as intimações necessárias, comparece, advogando em causa própria, para

ajuizar, com supedâneo no art. 22 da Lei Federal nº 8.906, de 04 de julho de

1994 c/c art. 275, inc. II, “f” do Caderno de Ritos, a presente

AÇÃO DE COBRANÇA DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS,

contra SOCIEDADE BRASILEIRA S/A, pessoa jurídica de direito privado(CC, art.

44, inc. II), , inscrita no CNPJ(MF) sob o nº 33.444.555/0001-66, com endereço

sito na Av. Xista, nº. 000, Fortaleza (CE), pelas razões de fato e direito que a seguir

passa a expor.

CONTORNOS FÁTICOS

Na data de 00 de julho de 0000 o Autor celebrou com

a Ré contrato de prestação de serviços advocatícios. Referido pacto direcionou-

se à obtenção de provimento judicial para obstar ação executiva impetrada pelo

Banco Zeta S/A, a qual, diga-se, resultava em R$ 000.000,00 (.x.x.x.), conforme

inicial que ora colaciona-se. (doc. 01)

O Autor, pois, diante da celeridade que o caso

requeria – pois estaria sendo procurado por oficial de justiça para efetuar

penhora/citação --, recebera procuração da Promovida para os fins de defendê-

la em juízo, sem, contudo, formalizar pacto escrito tocantemente aos honorários

pelo patrocínio da causa. (doc.02) Fixou-se, naquela oportunidade, honorários de

10% (dez por cento) sobre o valor da causa, quando da solução da pendenga

judicial.

O Promovente, naquela ocasião, de pronto ajuizou

incidente de exceção de pré-executividade, sendo o mesmo admitido e extinto o

feito executivo. (doc. 03) A então exeqüente preferiu não recorrer e impetrar uma

ação apropriada ao caso, restando não recorrida a decisão que extinguiu o feito,

o que se comprova pela certidão narrativa ora acostada. (doc. 04)

Procurado para pagamento dos honorários, a Ré, por

meio de seu representante, Francisco das Quantas, alegou ausência de pacto

escrito que o obrigasse a pagar honorários advocatícios, em que pese, claro,

o trabalho desenvolvido pelo ora Requerente.

Dessa maneira, não restou outro caminho ao

postulante senão procurar o Poder Judiciário para receber o quanto pactuado.

MERITUM CAUSAE

O contrato verbal é o fundamento fático-jurídico da

pretensão ora em debate.

Não resta dúvida que o contrato firmado, de forma

verbal, tem plena validade jurídica.

“Nosso código civil inspira-se no princípio da forma livre, o que quer

dizer que a validade da declaração da vontade só dependerá de forma

determinada quando a forma jurídica explicitamente o exigir. A forma

livre é qualquer meio de exteriorização da vontade dos negócios

jurídicos, desde que não previsto em normas jurídicas como obrigatório:

palavra escrita ou falada, gestos, e até mesmo o silêncio ...” (Diniz, Maria

Helena. Código Civil Anotado. 3ª Ed. São Paulo: Saraiva. Pág. 143).

A propósito, a prestação de serviço profissional de

advocacia assegura aos inscritos na OAB o direito aos honorários

convencionados, ou mesmo, quando não avençados, terão direito aos mesmos,

entrementes por arbitramento. (Lei nº. 8.906/94, ar. 22, § 2º)

O pleito de 10% (dez por cento) sobre o valor da

causa sob a qual o profissional do direito atuou é justo e encontra guarida na

Tabela de Honorários da OAB, a qual de logo se anexa. (doc. 05)

Nesse sentido, vejamos as seguintes notas de

jurisprudência:

APELAÇÃO CÍVEL. ARBITRAMENTO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS.

CONTRATO VERBAL. COMPROVAÇÃO DOS SERVIÇOS PRESTADOS.

No caso concreto, restando comprovada a prestação dos serviços

profissionais pela parte autora em favor da requerida, mostra-se devida

a contraprestação proporcional ao trabalho desempenhado, a qual foi

devidamente arbitrada no juízo de origem. Sentença mantida por seus

próprios fundamentos. Por unanimidade, negaram provimento ao

recurso. (TJRS AC 259936-45.2012.8.21.7000; Porto Alegre; Décima

Quinta Câmara Cível; Rel. Des. Angelo Maraninchi Giannakos; Julg.

13/03/2013; DJERS 19/03/2013)

AÇÃO DE ARBITRAMENTO DE HONORÁRIOS. CONTRATO VERBAL.

CASO CONCRETO. MATÉRIA DE FATO. PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS

ADVOCATÍCIOS COMPROVADA. REVOGAÇÃO DO MANDATO. DIREITO

À REMUNERAÇÃO.

Valor que deve ser arbitrado em patamar condizente com o trabalho

exigido e produzido pelo profissional no caso. Apelo desprovido. (TJRS -

AC 564837-80.2012.8.21.7000; Novo Hamburgo; Décima Quinta Câmara

Cível; Rel. Des. Vicente Barroco de Vasconcellos; Julg. 13/03/2013; DJERS

18/03/2013)

PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO DE ARBITRAMENTO DE HONORÁRIOS

ADVOCATÍCIOS. CONTRATO VERBAL. SERVIÇOS ADVOCATÍCIOS.

OBJETO. PATROCÍNIO EM AÇÃO TRABALHISTA. VERBA. MENSURAÇÃO.

CRITÉRIOS. NATUREZA, RELEVÂNCIA E TEMPO DISPENDIDO COM OS

SERVIÇOS. PONDERAÇÃO. TABELA DE HONORÁRIOS DA ORDEM DOS

ADVOGADOS DO BRASIL, SECCIONAL DO DISTRITO FEDERAL.

PARÂMETRO OBJETIVO. OBSERVÂNCIA. PERCENTUAL MÍNIMO.

ADEQUAÇÃO AOS SERVIÇOS. DISSENSO SOBRE A VERBA HONORÁRIA.

DANO MORAL. QUALIFICAÇÃO. INEXISTÊNCIA. SUCUMBÊNCIA

RECÍPROCA. CARACTERIZAÇÃO.

1.A efetivação dos serviços contratados mediante o patrocínio da

contratante em ação trabalhista promovida em seu desfavor, irradiando

à advogada contratada a indispensabilidade de ser remunerada pelos

serviços que executara, enseja que, à míngua de contratação

formalmente entabulada, os honorários contratuais que lhe são devidos

sejam mensurados em ponderação com a natureza e relevância da causa

patrocinada, com o tempo despendido com a prestação, com a

dificuldade revelada pelos serviços e com o grau de zelo e dedicação

revelados pela patrona, de forma a ser apreendida a contraprestação

que lhe deve ser assegurada em conformidade com os parâmetros

estabelecidos pelo órgão de classe para serviços análogos (Lei nº

8.906/94, art. 22, § 2º). 2.Emergindo da ponderação dos parâmetros

legalmente estabelecidos em conformidade com a moldura de fato

descortinada pelos serviços executados pela patrona no curso da ação

trabalhista que patrocinara que o percentual mediano estabelecido pela

tabela de honorários editada pela Ordem dos Advogados do Brasil,

Seccional do Distrito Federal, resulta na apreensão de importe

expressivo, por derivar da incidência do mensurado sobre o valor

atribuído à causa patrocinada, a verba honorária devida, ante o dissenso

estabelecido entre contratante e contratada, deve ser mensurada no

mínimo recomendado por traduzir justa contraprestação pelos serviços

realizados. 3.A caracterização do dano como pressuposto da

responsabilidade civil consubstancia verdadeiro truísmo, à medida que,

estando plasmada no princípio de que, emergindo do ato comissivo ou

omisso praticado por alguém efeito danoso a terceiro, o havido

caracteriza-se como ato ilícito, por ter afetado a esfera jurídica do

lesado, tornando seu protagonista obrigado a compor os efeitos que

irradiara da sua conduta, emergindo dessa constatação que, se do

dissenso contratual não emerge nenhuma conseqüência lesiva aos

atributos da personalidade da contratada, não irradia efeito jurídico

relevante ante o não aperfeiçoamento do silogismo indispensável à

germinação da obrigação reparatória (NCC, arts. 186 e 927).

4.Conquanto o dissenso estabelecido acerca da remuneração devida à

advogada contratada irradie-lhe dissabor e chateação, o havido, aliado

ao fato de que contara com seu concurso, pois não cuidara de formalizar

a contratação de modo formal, não enseja nenhum efeito lesivo ao seu

patrimônio moral, denunciando que o ocorrido não é apto a ser

transubstanciado em ofensa aos atributos da sua personalidade e

caracterizado como fato gerador do dano moral, devendo ser tratado de

conformidade com sua exata dimensão, ou seja, como intercorrência

contratual que, conquanto impregnando-lhe aborrecimento e

chateação, não irradia nenhuma mácula aos direitos da sua

personalidade. 5.O temperamento conferido aos fatos passíveis de

serem tidos como geradores do dano moral, pacificando o

entendimento segundo o qual os aborrecimentos, percalços, frustrações

e vicissitudes próprios da vida em sociedade não geram o dever de

indenizar, ainda que tenham impregnado no atingido pelo ocorrido certa

dose de amargura, não legitima o deferimento de qualquer

compensação decorrente de simples dissabor ou aborrecimento

originários de dissenso contratual, pois impassíveis de enodoarem o

espírito do homem médio. 6.Equivalendo-se as pretensões acolhida e

rejeitada, resta caracterizada a sucumbência recíproca e equivalente,

ensejando que as verbas de sucumbência sejam igualitariamente

rateadas na exata tradução da regra inserta no artigo 21 do CPC, o que

legitima, inclusive, que os honorários advocatícios sejam compensados.

7.Apelações conhecidas. Desprovida a da autora. Provida parcialmente

a das rés. Unânime. (TJDF - Rec 2010.01.1.067366-4; Ac. 581.907;

Primeira Turma Cível; Rel. Des. Teófilo Caetano; DJDFTE 02/05/2012;

Pág. 84)

Diga-se, mais, que o mandato conferido a profissional

de direito por si só já justifica o pagamento de honorários.

CÓDIGO CIVIL

Art. 658 – O mandato presume-se gratuito quando não houver sido

estipulada retribuição, exceto se o objeto corresponder ao daqueles que o

mandatário trata por ofício ou profissão lucrativa.

Importante ressaltar, outrossim, caso Vossa

Excelência entenda que não seja o caso de pagamento de verba honorária

acertada mas sim de arbitramento, , que:

( i ) o Promovente é profissional reconhecido no meio

advocatício onde labuta, quando advogado desde 0000;

( ii ) patrocina os interesses de diversas outras empresas de

grande porte importantes no país, tais como .x.x.x.x, S/A, .x.x.x.x S/A ......, etc.;

( iii ) o mesmo tem especialização em Direito x.x.x.x.x.x pela

PUC de São Paulo, fez palestras, etc.

Veja, ademais, o proveito financeiro que o trabalho

desenvolvido pelo Autor trouxera ao Requerido, mormente quando, diante da peça

inserta na execução, reconheceu-se que o rito executivo era impertinente a cobrá-

lo.

A questão, mais, traz em si somas vultuosas.

Tais fatores, emérito Julgador, devem servir, além de

outros(CPC, art. 20, § 4º), de fundamento para que seja arbitrado o valor

correspondente aos honorários advocatícios.

“ (...) Não há critérios definitivos que possam delimitar a fixação de

honorários advocatícios, porque flutuam em função de vários fatores,

alguns de forte densidade subjetiva, tais como o prestígio profissional, a

qualificação, a reputação na comunidade, tempo de experiência,

titulação acadêmica, dificuldade da matéria, recursos do cliente, valor

da demanda, etc. A solução jurídica de uma causa pode exigir menos

tempo de um profissional competente e experiente de que de um

iniciante. Os serviços de um escritório bem organizado e com estrutura

custosa refletem tais variáveis. “(Lôbo, Paulo Luiz Neto. COMENTÁRIOS

AO NOVO ESTATUTO DA ADVOCACIA E DA OAB. 1ª Ed. Brasília, DF,

Brasília Jurídica, 1994. p. 93)

A este propósito o Autor cuida de juntar, nesta

oportunidade, seu curriculum profissional. (doc. 06)

DOS PEDIDOS e REQUERIMENTOS

Posto isso, requer o Autor que Vossa Excelência se

digne de:

a) Determinar a citação da Requerida, por carta, com AR,

instando-a a comparecer à audiência de conciliação

designada por V. Ex.ª, para nesta apresentar a defesa que

entender pertinente, sob pena de, não comparecendo,

serem considerados verdadeiros os fatos aqui

narrados(CPC, arts. 275, § 2º);

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES OS

PEDIDOS formulados na presente ação, condenando a Ré

ao pagamento da quantia de R$ 00.000,00 ( x.x.x.x ), a qual

corresponde ao valor ajustado verbalmente de 10%(dez por

cento) sobre o valor da execução ou, como pedido

sucessivo, com supedâneo no art. 22 do Estatuto da OAB c/

art. 20, § 4º do Código de Ritos, sejam arbitrados os

honorários advocatícios correspondentes ao trabalho

profissional desenvolvido pelo Autor junto à demanda

judicial patrocinada, além do pagamento de custas,

despesas processuais e honorários advocatícios à base de

20% (vinte por cento) sobre o valor da condenação, tudo

devidamente corrigido.

Provará o alegado por todos os meios de prova em direitos

admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo por prova pericial, se

necessário for, oitiva de testemunhas( a qual o rol de pronto deposita – CPC, art.

276 ), depoimento pessoal do representante legal da Ré, o que desde já requer,

sob pena de confesso.

Dá-se à causa o valor estimativo de R$ 00.000,00 ( .x.x.x.x

).

Respeitosamente, pede deferimento. Fortaleza(CE), 00 de abril do ano de 0000. Fulano(a) de Tal Advogado(a)

ROL DE TESTEMUNHAS: 1) .x.x.x.x., brasileiro, casado, maior, advogado, inscrito na OAB(CE) sob o nº.

.x.x.x, residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x, nº .x.x.x, em Fortaleza(CE);

Data supra.

Ação de Indenização por Colisão de Veículos

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA CÍVEL DA

COMARCA DE FORTALEZA (CE).

Rito Sumário (CPC, art. 275, inc. II, “d”)

Intermediado por seu mandatário ao final firmado --

instrumento procuratório acostado -- causídico inscrito na Ordem dos Advogados

do Brasil, Seção do Ceará, sob o nº. 332211, com seu endereço profissional


da Legislação Instrumental Civil, indica-o para as intimações necessárias,

comparece, com o devido respeito à presença de Vossa Excelência, o Sr.

FRANCISCO DA QUANTAS, brasileiro, solteiro, maior, comerciário, inscrito no

CPF (MF) sob o nº. 444.555.666-77, residente e domiciliado na Rua Xista, nº. 000,

em Fortaleza (CE), para ajuizar, com fulcro nos arts. 186, 927e 944, todos do

Código Civil Brasileiro c/c art. 275, inc. II, “d”, da Legislação Adjetiva Civil, a

presente

AÇÃO DE REPARAÇÃO DE DANOS,

contra CONSTRUTORA XISTA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita

no CNPJ(MF) nº. 22.444.555/0001-66, estabelecida na Av. Estrela, nº. 000,

Fortaleza(CE), em razão das justificativas de ordem fática e de direito, abaixo

delineadas.

CONSIDERAÇÕES FÁTICAS O Autor é proprietário do veículo marca Celta, de

placas HTT-0000, consoante se comprova pelo documento ora carreado. (doc.

01) Na data de 33/22/1111, nesta Cidade, por volta das 18:30h, o Autor transitava

normal e prudentemente com veículo acima descrito, quando efetuou a parada

obrigatória diante da sinalização do semáforo. O preposto da Ré, Raimundo de

tal, conduzindo o veículo marca Toyota, de placas HTA-0000, abalroou na traseira

do veículo conduzido pelo Promovente.

Na ocasião as partes não chegaram a um consenso

sobre o pagamento dos prejuízos, causados devidos à conduta imprudente do

preposto da Requerida, razão qual que o Autor solicitou a expedição de Boletim

de Ocorrência que ora acostamos. (doc. 02).

Consoante consta do referido Boletim de Ocorrência,

conclui-se que o preposto da Ré não observou a devida distância regular em

relação ao veículo do Autor, nem sequer a sinalização do semáforo, agindo,

dessarte, sem as cautelas necessárias estatuídas pelo Código de Trânsito

Brasileiro.

DA PRESUNÇÃO DE VERACIDADE DO QUANTO INSERTO NO BOLETIM DE

OCORRÊNCIA

De outro bordo, mister que façamos considerações

quanto à veracidade do quanto evidenciado no Boletim de Ocorrência.

Mencionado documento foi elaborado por uma

Autoridade Policial, por isto goza de presunção de veracidade do que nele se

contém.

A propósito, outro não é o entendimento da doutrina,

consoante observa Daniel Amorim Assumpção Neves, quando professa que:

“Segundo o art. 364 do CPC, o documento público faz prova da sua

formação e também dos fatos que o escrivão, tabelião ou funcionário

declarar que ocorreram em sua presença. Como se nota desse

dispositivo legal, em razão da fé pública que reveste os atos estatais,

sempre que o documento for produzido por funcionário público lato

sensu, haverá uma presunção de veracidade quanto à sua formação e

quanto aos fatos que tenha ocorrido na presença do oficial público. “

(NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de Direito Processual Civil.

4ª Ed. São Paulo: Método, 2012, p. 452)


Impende destacar notas de jurisprudência com

esse mesmo entendimento:

APELAÇÃO CÍVEL. ACIDENTE DE TRÂNSITO. SEGURADO E

SEGURADORA. AGRAVO RETIDO. CERCEAMENTO DE DEFESA.

INOCORRÊNCIA.

I. Não se conhece de agravo retido se o apelante, nas razões da apelação,

repete idêntica matéria ali tratada, especialmente quando o juiz, ao

proferir a sentença, se manifesta sobre a questão.

II. Preliminares. Ilegitimidade passiva da seguradora. Não acolhimento.

A seguradora tem legitimidade passiva para a ação indenizatória, voltada

à composição dos danos materiais advindos de colisão causada por

segurado, de acordo com o contratado na apólice de seguro.

Precedentes desta corte e do STJ.

III. Falta interesse de agir. Inocorrência. Nos termos do que preleciona o

inciso XXXV, do artigo 5º, da Constituição da República, todo e qualquer

cidadão tem o direito de acionar o poder judiciário para pleitear tutela

jurisdicional preventiva ou reparatória à lesão ou ameaça de lesão a um

direito seu.

lV. Solidariedade entre seguradora e segurada. A seguradora que aceita

a litisdenunciação e contesta o pedido inicial coloca-se ao lado do réu

causador do dano, como litisconsorte passiva. Daí por que a sentença

condenatória pode ser executada contra a litisconsorte denunciada, até

o limite da apólice de seguro.

V. Correção monetária e juros de mora. Matéria de ordem pública. Nos

termos da Súmula nº 54 do superior tribunal de justiça os juros de mora

incidem a partir do evento danoso, nos casos de indenização advinda de

relação extracontratual. A correção monetária incide a partir da data da

prolatação da sentença. Súmula nº 362 do STJ.

VI- lucros cessantes. Para o acolhimento da pretensão de lucros

cessantes, não é imprescindível a existência de prova específica do valor

correspondente à futura perda patrimonial sofrida, sendo perfeitamente

possível a apuração de tal valor em sede de liquidação de sentença,

notadamente em virtude da necessidade de conhecimentos técnicos

especializados para a apuração do quantum devido.

VII. Honorários advocatícios. Deve ser mantido o quantum arbitrado a

título de honorários de sucumbência quando observados os parâmetros

legais pertinentes para estabelecê-los.

VIII. Prequestionamento. Para fins de prequestionamento, basta que a

decisão recorrida adote fundamentação suficiente para dirimir a

controvérsia, sendo desnecessária a manifestação expressa sobre todos

os argumentos e dispositivos legais apresentados pela parte.

IX. Boletim de ocorrência. O boletim de ocorrência de acidente de

trânsito reveste-se de presunção iuris tantum de veracidade dos fatos

ali declarados, cabendo ao requerido provar o contrário, a fim de

afastar sua responsabilidade objetiva. Recursos conhecidos e

desprovidos. Sentença reformada de ofício. (TJGO - AC 46683-

33.2011.8.09.0051; Goiânia; Rel. Des. Francisco Vildon José Valente;

DJGO 16/01/2013; Pág. 241)

APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE INDENIZAÇÃO. COLISÃO DE VEÍCULOS.

BOLETIM DE OCORRÊNCIA QUE APONTA CULPA EXCLUSIVA DA VÍTIMA.

PROVA TESTEMUNHAL CONTRATÓRIA. PROVA INSUFICIENTE. ÔNUS

DA PROVA QUE INCUMBIA À PARTE AUTORA QUANTO AO FATO

CONSTITUTIVO DE SEU DIREITO. RECURSOS IMPROVIDOS.

1. A responsabilidade civil, para restar configurada, demanda a

existência de uma conduta lesiva, capaz de gerar um dano na esfera

patrimonial da vítima ou puramente moral, devendo haver um nexo

causal entre o ato ilícito violador de um direito e o dano perpetrado.

2. Prevalece a presunção juris tantum de veracidade dos fatos

declarados no boletim de acidente de trânsito, quando as demais

provas colhidas nos autos forem insuficientes para infirmar as

conclusões obtidas na referida perícia. Na hipótese, diversamente do

afirmado pelos recorrentes, inexiste uniformidade na prova testemunhal

colhida.

3. Em que pese a falta de habilitação ser mera infração administrativa,

não se desincumbiram os autores de fazer prova cabal de sua tese, hábil

a desconstituir a presunção de correção de que goza o boletim oficial, o

qual aponta a inequívoca imperícia do motorista do veículo. Deste modo,

o infausto evento decorreu de culpa exclusiva da vítima.

4. Não se desincumbiram os autores, a contento, do ônus de provar os

fatos constitutivos do seu direito, na forma do artigo 333, i, do CPC, não

se inferindo dos autos contribuição culposa do condutor do caminhão de

propriedade da apelada para o evento danoso.

5. Recursos não providos, não vislumbrando da presente decisão afronta

ou negativa de vigência dos arts. 333, i e ii e 436 do CPC, e 186 e 927 do

código civil. (TJPE - APL 0000130-05.2000.8.17.0660; Terceira Câmara

Cível; Rel. Des. Francisco Eduardo Gonçalves Sertório Canto; Julg.

18/12/2012; DJEPE 07/01/2013; Pág. 479)

APELAÇÃO CÍVEL.

Ação de indenização. Acidente de trânsito. Avanço de cruzamento de via

preferencial. Veículo que intercepta a trajetória de motocicleta que

transitava em sentido perpendicular. Causa primária e eficiente para a

ocorrência do acidente. Aplicação dos arts. 34, 44 e 45 do código de

trânsito brasileiro. Boletim de ocorrência. Presunção de veracidade iuris

tantum. Prova não desconstituída e em sintonia com a tese do autor.

Responsabilidade civil configurada. Dever de indenizar. Dano moral.

Valor adequado aos parâmetros orientadores desta câmara. Recurso

desprovido (TJPR - ApCiv 0945836-0; Londrina; Nona Câmara Cível; Rel.

Des. José Augusto Gomes Aniceto; DJPR 11/12/2012; Pág. 312)

DA CULPABILIDADE

Em se tratando de colisão pela traseira, milita

a presunção de que o condutor do veículo que dirigia por detrás deixou de guardar

a distância necessária para uma segura circulação de veículos. Necessária, pois,

distância regulamentar a possibilitar a frenagem adequada a evitar esse tipo de

acidente, dada a previsibilidade de que tal atitude seja necessária.

Ademais, nos termos do inc. II do art. 29 do

Código de Trânsito Brasileiro, o condutor deve preservar distância de segurança

frontal entre o seu veículo e o que imediatamente segue a sua frente.

Art. 29 – O trânsito de veículos nas vias terrestres abertas à circulação

obedecerá às seguintes normas:

( . . . )

II – o condutor deverá guardar distância de segurança lateral e frontal

entre o seu e os demais veículos, bem como em relação ao bordo da

pista, considerando-se, no momento, a velocidade e as condições do local,

da circulação, do veículo e as condições climáticas;

( . . . )

Logo a responsabilidade pelo acidente assenta-se no

motorista da empresa Requerida que, trafegando com desatenção, descurou-se

quanto à distância de segurança e colidiu na traseira do automóvel do Autor. Este,

resta saber, se encontrava parado no sinal semafórico a sua frente, cuja atuação,

assim, não concorreu para o choque.

Sem sombra de dúvidas esse fato caracteriza a culpa

do condutor do automóvel que pertence à Ré, revelando, assim, mais um requisito

necessário para configuração do dever de indenizar,na forma do art. 186 do

Código Civil.

A jurisprudência é nesse sentido, senão

vejamos:

JUIZADO ESPECIAL CIVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DE

TRÂNSITO. COLISÃO NA PARTE TRASEIRA. CULPA PRESUMIDA.

AUSENCIA DE PROVA DE FATO DESCONSTITUTIVO. DANO MATERIAL

RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. SENTENÇA MANTIDA.

1. O ato ilícito é uma das fontes das obrigações. Em se tratando de danos

provenientes de colisão de veículos, responde por sua reparação aquele

que tenha dado causa ao evento danoso.

2. Por força da norma geral de circulação e conduta, constante do art.

29, II, do código de trânsito brasileiro, que determinada ao condutor

guardar distância de segurança lateral e frontal entre o seu e os demais

veículos, presume-se a culpa do motorista que colide com parte traseira

do automóvel que lhe precede na corrente de tráfego.

3. Na hipótese, o recorrente não logrou comprovar que o autor deu ré

em seu veículo e que tal fato ocasionou o acidente. Mantida, por

conseguinte, a presunção de culpa que milita em seu desfavor, por haver

batido na traseira do veículo do autor.

4. Recurso conhecido e improvido. Sentença mantida por seus próprios

fundamentos, com Súmula de julgamento servindo de acórdão, na forma

do art. 46, da Lei nº 9.099/95. Condenado o recorrente ao pagamento

das custas processuais e honorários advocatícios, fixados em 10% sobre

o valor da condenação. (TJDF - Rec 2012.06.1.009788-9; Ac. 649.670;

Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais do Distrito Federal; Rel.

Juiz Demetrius Gomes Cavalcanti; DJDFTE 01/02/2013; Pág. 187)

AÇÃO DE REPARAÇÃO DE DANOS.

Acidente de trânsito. Colisão na traseira. Presunção de culpa por não

observância de cuidado objetivo exigido por Lei. Causa excludente não

demonstrada. Danos materiais que ficaram devidamente comprovados

e devem ser indenizados. Honorários advocatícios que foram fixados de

acordo com o disposto no art. 20, § 4º, do CPC. Recurso desprovido.

(TJSP - APL 0028043-45.2011.8.26.0071; Ac. 6455623; Bauru; Vigésima

Sétima Câmara de Direito Privado; Rel. Des. Dimas Rubens Fonseca; Julg.

22/01/2013; DJESP 31/01/2013)

APELAÇÃO CÍVEL.

Ação de ressarcimento de danos em acidente de veículos. Justiça

gratuita. Deferimento. Acidente de trânsito envolvendo veículos que

trafegavam na mesma direção. Colisão na parte traseira do veículo

precedente. Inobservância da distância mínima prevista pelas regras

básicas de trânsito. Responsabilidade pelo evento. Culpa presumida.

Dever de indenizar. Sentença mantida. Recurso desprovido. Usufrui do

benefício da justiça gratuita o interessado que comprova não possuir

condições econômicas para arcar com as custas do processo sem

prejuízo do sustento próprio ou de sua família. "Existe uma presunção

de que, quem abalroa o veículo que lhe precede, é culpado, pois que

deve manter distância segura a fim de proceder à frenagem quando for

necessário. Não derruída esta presunção, pela prova dos autos, a

culpabilidade fica cometida ao motorista que colide na traseira. " (TJSC

AP. Cív. 2009.015613-9, de joinville, Rel. Des. Gilberto Gomes de oliveira,

j em 4-10-2012). (TJSC - AC 2012.082046-1; São José; Terceira Câmara de

Direito Civil; Rel. Des. Fernando Carioni; Julg. 22/01/2013; DJSC

28/01/2013; Pág. 81)

APELAÇÃO CÍVEL. ACIDENTE DE TRÂNSITO. INDENIZAÇÃO POR DANOS

MATERIAIS. AÇÃO REGRESSIVA DA SEGURADORA. COLISÃO NA

TRASEIRA.

1. Agravo retido. Caso em que não se está diante de pretensão do

segurador contra o segurado, mas de ação regressiva em que a

seguradora busca o ressarcimento de valores contra o terceiro suposto

causador dos danos. Prazo prescricional de 3 (três) anos, art. 206, § 3º,

V, do CC.

2. Acidente e culpa. Condutor do veículo segurado que veio a ser colhido

na traseira pelo caminhão dos réus. Presunção de culpa em razão da

colisão na traseira que não veio a ser desfeita pela instrução. Ausência

de prova contundente de que o veículo teria cortado a frente do

caminhão e freado de forma brusca. Tráfego intenso e lento na via

pública, exigindo maior atenção dos motoristas. Culpa evidenciada.

3. Danos materiais. Ressarcimento das despesas com o conserto do

veículo segurado, as quais estão devidamente demonstradas pelas notas

fiscais trazidas aos autos. Apelação desprovida. (TJRS - AC 500912-

13.2012.8.21.7000; Torres; Décima Segunda Câmara Cível; Rel. Des. José

Aquino Flôres de Camargo; Julg. 13/12/2012; DJERS 18/12/2012)

DOS DANOS MATERIAIS EMERGENTES

O Autor, com esta exordial, traz à colação dois

orçamentos que destacam o valor dos danos materiais sofridos. (doc. 02/03)

Oportuno ressaltar que aludidos orçamentos foram

elaborados por duas empresas distintas, conceituadas, em formulários timbrados

e, mais, são revendedoras autorizadas do veículo pertencente ao Autor. Ademais,

aludidos orçamentos informam o montante dos custos com peças e serviços, com

minuciosa descrição das peças a serem substituídas, assim como dos serviços a

serem empregados no conserto do veículo sinistrado.

Assim, o primeiro orçamento, originário da Empresa

Xista Ltda, importa no valor de R$ 00.000,00 ( x.x.x. ); enquanto o segundo, da

Empresa Carros Ltda, traduz a importância de R$ 00.000,00 ( x.x.x ).

PEDIDOS e REQUERIMENTOS

Em arremate, requer o Promovente que Vossa


a) Determinar a citação da Requerida, por carta, com AR, instando-a

a comparecer à audiência de conciliação designada, para nesta

apresentar a defesa que entender pertinente, sob pena de serem

considerados verdadeiros os fatos aqui narrados(CPC, arts. 275, § 2º);

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os pedidos

formulados na presente ação de reparação de danos, condenando a

Promovida a pagar a quantia de R$ 00.000,00 ( .x.x.x. ), acrescida de

correção monetária, além de juros moratórios, à razão de 1%(um por

cento) ao mês, a partir do evento danoso;

Súmula 43 do STJ – Incide correção monetária sobre

dívida por ato ilícito a partir da data do efetivo prejuízo.

Súmula 54 do STJ – Os juros moratórios fluem a partir

do evento danoso, em caso de responsabilidade

extracontratual.

c) seja a Requerida condenada ao pagamento de honorários de

20%(vinte por cento) sobre o valor da condenação, mormente

levando-se em conta o trabalho profissional desenvolvido pelo

patrono do Autor, além do pagamento de custas e despesas, tudo

também devidamente corrigido;

d) provará o alegado por todos os meios de prova em direitos

admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo por prova

pericial, se necessário for, oitiva de testemunhas ( a qual o rol de

pronto deposita – CPC, art. 276 ), depoimento pessoal do Réu, o que

desde já requer, sob pena de confesso.


).


Fortaleza(CE), 00 de fevereiro de 0000.

Fulano de Tal Advogado - OAB(CE) 112233

ROL DE TESTEMUNHAS:

1) ROGÉRIO .X.X.X.X .X.X.X.X PAULA DA SILVA, brasileiro, casado, maior,

residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x., nº. .x.x. – 2ª Etapa – Conjunto Ceará –

Fortaleza(CE)

Data supra.

Ação de Cobrança de Cota Condominial


DE FORTALEZA – CE.

RITO SUMÁRIO( CPC, art. 275, inc. II, “b” )

CONDOMÍNIO MURAL, devidamente inscrito no

CNPJ(MF) sob o nº. 11.222.333/0001-44, situado na Rua X, nº 000 – em

Fortaleza(CE), vem, através de seu patrono que abaixo assina – instrumento

procuratório acostado(cujos poderes foram concedidos pelo Síndico eleito

conforme ata de xx/yy/zzzz) ---, o qual tem escritório profissional consignado no

timbre desta, onde, em atendimento à diretriz fixada pelo art. 39, inciso I, do

Estatuto Buzaid, indica-o para as intimações necessárias, comparece, com

supedâneo no art. 275, inc. II, “b”, da Legislação Adjetiva Civil c/c art. 1336,

inc. I e art. 1348, inc. VII, ambos do Código Civil, para propor a presente

AÇÃO DE COBRANÇA DE

DESPESAS CONDOMINIAIS,

contra (1) MANOEL DOS SANTOS, brasileiro, casado, maior, médico, residente

e domiciliado na Rua X, nº 000, apto. 501 – Fortaleza(CE), possuidor do CPF(MF)

nº. 222.444.333-22, e sua esposa, (2) MANOELA DOS SANTOS, brasileira,

casada, maior, veterinária, residente e domiciliado também no endereço supra

citado, possuidora do CPF(MF) nº. 333.444.222-55, pelas razões de fato e direito

que a seguir passa a expor:

DA SOLIDARIEDADE PASSIVA Segundo consta da matrícula imobiliária ora

acostada(doc. 01), os réus são legítimos proprietários do apartamento localizado

no endereço acima evidenciado(apto. 501).

Desta forma, podem responder solidariamente

aos termos da presente demanda.

CÓDIGO CIVIL

Art. 259 - Se, havendo dois ou mais devedores, a prestação não for

divisível, cada um será obrigado pela dívida toda.

Nesse sentido:

CONDOMÍNIO. DESPESAS CONDOMINIAIS. COBRANÇA.

LEGITIMIDADE PASSIVA. PROPRIETÁRIO. CASAL SEPARADO.

SOLIDARIEDADE. RECONHECIMENTO.

Na cobrança de despesas condominiais vale a regra do artigo 891

do Código Civil de 1916, correspondente ao artigo 259 do Código

Civil de 2002, ou seja, não sendo divisível a prestação, cada um

dos devedores (co-proprietários) será obrigado pela dívida toda,

resultando que, do ponto de vista prático, estão eles sujeitos aos

efeitos da solidariedade passiva. (2º TACSP; Ap. s/ Rev. 661.846-

00/3; Oitava Câmara; Rel. Juiz Orlando Pistoresi; Julg.

31/07/2003)

CONTORNOS FÁTICOS E DO DIREITO Segundo a convenção do Condomínio Mural, ora

Autora, é dever dos condôminos pagarem suas conta condominiais até o dia 05

de cada mês, o que se destaca por sua cláusula 17ª. (doc. 02)

Entretanto, apesar de regularmente

cientificados(docs. 03/04), até a presente data os Réus não pagaram as contas

condominiais dos meses de janeiro, fevereiro, março, abril e maio deste ano.

A inadimplência dos mesmos, impende destacar, vem

causando prejuízos ao orçamento condominial.

De outro norte, reza a Convenção do Condomínio

que aos inadimplentes com as despesas condominiais serão imputados multa de

2%(dois por cento), juros moratórios de 1%(um por cento) ao mês, correção

monetária desde o vencimento do débito, além de honorários advocatícios.(CC,

art. 395).

Assim, segundo as regras do Condomínio e, mais,

consoante a orientação legal à hipóteses, os Réus, nesta data, devem à

Autora a quantia assim demonstrada:

Condomínio Multa Juros Correção Honorários Total

JANEIRO

FEVEREIRO

MARÇO

ABRIL

MAIO

TOTAL =

PEDIDO E REQUERIMENTOS

Posto isso, pede e requer a Autora que Vossa

Excelência tome as seguintes medidas:

a) Determinar a citação dos Réus, por carta, com AR(em

mãos próprias), instando-os a comparecerem à audiência

de conciliação designada por Vossa Excelência(CPC, art.

277, § 3º), para nesta apresentarem a defesa que

entenderem pertinentes(CPC, art. 278), sob pena de, não

comparecendo, serem considerados verdadeiros os fatos

aqui narrados(CPC, arts. 277, § 2º);

b) pede, mais, sejam JULGADOS PROCEDENTES os

pedidos formulados nesta ação, nomeadamente com a

condenação dos Réus, solidariamente, a pagarem a

importância de R$ .x.x.x.x( x.x.x.x ), a qual corresponde aos

valores em atraso no ato do ajuizamento desta ação, todas

a serem corrigidas segundo a Convenção do Condomínio,

bem assim todas as despesas condominiais

vincendas(CPC, art. 290), além da condenação na verba

honorária advocatícia e custas processuais antecipadas.

Provará o alegado por todos os meios de prova em

direitos admitidos, por mais especiais que sejam, sobretudo pela oitiva de

testemunhas( a qual o rol de pronto deposita – CPC, art. 276 ), depoimento

pessoal dos Réus, o que desde já requer, sob pena de confessos.


corresponde, segundo os ditames do art. 260 do Estatuto de Ritos, ao valor do

débito, acrescido de 12 cotas condominiais vincendas.

Respeitosamente, pede deferimento. Fortaleza(CE), 00 de junho do ano de 0000. Fulano(a) de Tal Advogado(a)

ROL DE TESTEMUNHAS: 1) .x.x.x.x., brasileiro, casado, maior, advogado, inscrito na OAB(CE) sob o nº.

.x.x.x, residente e domiciliado na Rua .x.x.x.x, nº .x.x.x, em Fortaleza(CE).

Data supra.

Documents

ebook-pratica-peticao-inicial-civel-alberto-bezerra-23-04-2015.original.pdf