Nome legível da Equipe:

ROMARIO RAMOS – 201101200065

Disciplina –

PRATICA SIMULADA VCurso

DIREITOCampus – UF

Faculdade Estácio de Sá de Santa Catarina (FESSC)

Período

10 faseTurno

Noturno

ATIVIDADES SEMANAIS

Professor

Rosa Manerick

Data da entrega

23/11/2015

SEMANA:03No. DE ACERTOS: Visto do professor

Caso Concreto

XIV EXAME DE ORDEM UNIFICADO PROVA PRÁTICO - PROFISSIONAL - ÁREA: DIREITO ADMINISTRATIVO - Aplicada em 14/09/2014.

A Secretaria de Administração do Estado X publicou edital de licitação, na modalidade concorrência, para a elaboração dos projetos básico e executivo e para a realização de obras de contenção de encosta, na localidade de Barranco Alto, no valor de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais). O prazo de conclusão da obra é de 12 (doze) meses.

Como requisito de habilitação técnica, o edital exige a demonstração de aptidão para desempenho do objeto licitado, por meio de documentos que comprovem a participação anterior do licitante em obras de drenagem, pavimentação e contenção de encostas que alcancem o valor de R$ 150.000.000,00 (cento e cinquenta milhões de reais).

Como requisito de qualificação econômica, o edital exige a apresentação de balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, que comprovem a boa situação financeira da empresa, podendo ser atualizados por índices oficiais, quando encerrado há mais de 3 (três) meses antes da data de apresentação da proposta, assim como a apresentação de todas as certidões negativas e de garantia da quantia equivalente a 1%

(um por cento) do valor estimado do objeto da contratação.

O edital admite a participação de empresas em consórcio, estabelecendo, como requisitos de habilitação do consórcio, um acréscimo de 50% (cinquenta por cento) dos valores exigidos para licitante individual.

As empresas ABC e XYZ, interessadas em participar da licitação em consórcio, entendem ilegais as exigências contidas no edital e apresentam, tempestivamente, impugnação. A Administração, entretanto, rejeita a impugnação, ao argumento de que todas as exigências decorrem da legislação federal e que devem ser interpretadas à luz do princípio constitucional da eficiência, de modo a afastar do certame empresas sem capacidade de realizar o objeto e, assim, frustrar o interesse público adjacente.

A empresa ABC o procura para, na qualidade de advogado, ajuizar a medida adequada a impedir o prosseguimento da licitação, apontando ilegalidade no edital.

Elabore a peça adequada, considerando que:

I. a única prova a ser produzida consiste na juntada do edital, isto é, não há necessidade de dilação probatória;

II. já transcorreram 60 (sessenta) dias desde a publicação do edital;

III. a licitação está agendada para menos de uma semana e que o seu cliente, expressamente, requereu a adoção da medida judicial cujo procedimento seja, em tese, o mais célere;

IV. a Constituição do Estado X, observando o princípio da simetria, prevê foro por prerrogativa de função para o presente caso, assim como o respectivo Código de Organização Judiciária.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO X

Empresa ABC, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o

número..., representada por seu administrador..., com endereço na...,bairro..., cidade...,

Estado..., por seu advogado, com endereço profissional na..., bairro..., cidade...,

Estado..., Cep..., endereço eletrônico ....., que indica para os fins do artigo 106, do

CPC/2015, vem respeitosamente a presença de Vossa Excelência, com fundamento no

artigo 5º, LXIX da CRFB/88 e artigo 1º da Lei 12.016/09, impetrar

MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO LIMINAR

em face de ato do Secretário de Administração, autoridade coatora, agente

público, com endereço profissional na rua...,Barrio...,município..., estado...., CEP..., e-

mail...., telefone...., agente público vinculado ao Estado X, pessoa jurídica de direito

público interno, CNPJ nº..., com sede na rua...,bairro..., município... , estado...., e-

mail..., telefone..., que através de ilegalidade ou abuso de poder violou direito líquido e

certo do Impetrante, por hora , não amparado por Habeas Corpus ou Habeas Data,

conforme sé comprovara.

1.1 -DA COMPETENCIA PARA JULGAR O PRESENTE MANDADO DE SEGURANÇA

Por simetria constitucional, cabe a este Tribunal de Justiça julgar crimes praticas

por agentes públicos pertencente a administração pública do Estado X , que por

ilegalidade ou abuso de poder, tenha violado direito líquido e certo , conforme se

demonstrar

1.2 DO CABIMENTO DO MANTADO DE SEGURAÇA

O presente mandado de segurança é medida eficaz a resolução ao presente

feito, cuja autorização Constitucional se funda no Art. 5º, inciso LXIX da Constituição

Federal 1988 e Art. 1º e seguintes da Lei n. 12.016/09, conforme se retira do texto

constitucional ;

Art. 5º ...

........

LXIX - conceder-se-á mandado de

segurança para proteger direito líquido e certo,

não amparado por habeas corpus ou habeas

data, quando o responsável pela ilegalidade ou

abuso de poder for autoridade pública ou

agente de pessoa jurídica no exercício de

atribuições do Poder Público;

.........

Assim sendo é media adequada a deslinde do presente feito.

1.3 DOS FATOS QUE DERAM ENSEJO AO PRESENTE MANDADO DE

SEGURANÇA

A Secretaria de Administração do Estado X publicou edital de licitação, na

modalidade concorrência, para a elaboração dos projetos básico e executivo e para a

realização de obras de contenção de encosta, na localidade de Barranco Alto, no valor

de R$ 1.000.000,00 (um milhão de reais). O prazo de conclusão da obra é de 12 (doze)

meses.

Como requisito de habilitação técnica, o edital exige a demonstração de aptidão

para desempenho do objeto licitado, por meio de documentos que comprovem a

participação anterior do licitante em obras de drenagem, pavimentação e contenção de

encostas que alcancem o valor de R$ 150.000.000,00 (cento e cinquenta milhões de

reais).

Como requisito de qualificação econômica, o edital exige a apresentação de

balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, que

comprovem a boa situação financeira da empresa, podendo ser atualizados por índices

oficiais, quando encerrado há mais de 3 (três) meses antes da data de apresentação

da proposta, assim como a apresentação de todas as certidões negativas e de garantia

da quantia equivalente a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da

contratação.

O edital admite a participação de empresas em consórcio, estabelecendo, como

requisitos de habilitação do consórcio, um acréscimo de 50% (cinquenta por cento) dos

valores exigidos para licitante individual.

As empresas ABC e XYZ, interessadas em participar da licitação em consórcio,

entendem ilegais as exigências contidas no edital e apresentam, tempestivamente,

impugnação.

A Administração, entretanto, rejeita a impugnação, ao argumento de que todas

as exigências decorrem da legislação federal e que devem ser interpretadas à luz do

princípio constitucional da eficiência, de modo a afastar do certame empresas sem

capacidade de realizar o objeto e, assim, frustrar o interesse público adjacente.

Entretanto , não se justifica ré decisão administrativa , por vez que inovou e

violou por ilegalidade o presente feito, de forma a impossibilitar a Impetrante no

certame, não restando outra solução ,senão recorrer ao este Tribunal de Justiça para

ver seu direito serem respeitados pela administração publica do Estado X.

2 DO DIREITO LIQUIDO E CERTO VIOLADO

Primeiramente, o Art. 7º, § 2º, I da Lei n. 8.666/93 estabelece que a licitação

para execução de obras e prestação de serviços devem ser precedidas de projeto

básico. Vejamos:

§ 2º. As obras e os serviços somente poderão ser

licitados quando:

I - houver projeto básico aprovado pela autoridade

competente e disponível para exame dos interessados em

participar do processo licitatório.

No mesmo sentido, o Art. 9º, caput e inciso I da Lei n. 8.666/93 determina que o

autor do projeto básico ou o executor, seja pessoa física ou jurídica, não poderá

participar, direta ou indiretamente, da licitação ou da execução de obra ou serviço e do

fornecimento de bens a eles necessários.

Na situação apresentada o projeto básico e a obra estão sendo licitados em

conjunto, o que é vedado, pois significa que, indiretamente, a obra está sendo licitada

sem projeto básico, o que viola a previsão constante do Art. 7º, § 2º, I e Art. 9º, I da Lei

n. 8.666/1993.

Ademais, o Art. 30 da Lei n. 8.666/1993, estabelece que a documentação

relativa à qualificação técnica limitar-se-á à comprovação de aptidão para desempenho

de atividade pertinente e compatível em características, quantidades e prazos com o

objeto da licitação, o que não é o caso do edital impugnado.

A exigência de experiência prévia com serviços e valores muito superiores ao do

objeto ora licitado viola o dispositivo acima mencionado.

Além do mais, o Art. 33, III da Lei n. 8.666/1993 estabelece como requisitos de

habilitação para os consórcios, um acréscimo de até 30% (trinta por cento) dos valores

exigidos para licitante individual, e não 50% (cinquenta por cento), como no caso em

apreço, extrapolando o limite máximo fixado pela lei.

Desse modo, o procedimento licitatório resta viciado e, por isso mesmo, se

nulifica, não restando outra se não a concessão da segurança.

3. DA PRESENÇA DE ”FUMUS BONI IURIS” E “PERICULUM IN MORA” QUE

ALTORIZADA A CONSEÇÃO DE MEDIDA LIMINAR

O Art. 7º, inciso III, da Lei nº 12.016/09 estabelece como requisitos obrigatórios

para concessão de medida liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de

ineficácia da medida.

Do “fumus boni iuris”: o fundamento relevante do pedido decorre da evidente

violação a disposições da Lei n. 8.666/93.

Do “periculum in mora”: o perigo de ineficácia da medida resta demonstrado uma

vez que o certame pode chegar ao fim, com a adjudicação do objeto ao licitante

vencedor e o início das obras, caso não deferida a liminar, situação que resultará

prejuízo à Administração.

Logo, o ato impugnado deve ser suspenso até a decisão final do writ.

4. DOS PEDIDOS

Pelo exposto requer:

a) a concessão da medida liminar para suspender a licitação até a decisão final

do writ, conforme artigo 7º, III da Lei 12.016/2009,

b) a notificação da autoridade coatora para que prestes as informações, no

prazo de dez dias conforme artigo 7º, I da Lei 12.016/2009,

c) que se de ciência do órgão de representação judicial do Estado X , enviando-

lhes cópia da inicial sem documentos, para querendo , ingressar no feito nos moldes do

artigo 7º, II da Lei 12.016/2009;

d) a intimação do Ilustríssimo representante do Ministério Público para atuar

como fiscal da lei nos termos do artigo 12 da Lei 12.016/2009,

d) por fim a confirmação da liminar concedida com a concessão da segurança,

determinando a anulação do procedimento licitatório, ora impugnado, em razão dos

vícios constante no edital;

e) por oportuno, requer a juntada dos documentos anexos que comprovam o

direito líquido e certo da Autora, inclusive a juntada do edital do certame,

f) a condenação do Réu ao pagamento das custas processuais.

Dá-se à causa o valor de R$ ..... ( por extenso )

Termos em que,

pede deferimento.

Local data.

Advogado

OAB/...