www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

1

PROBLEMA NMERO 02:

Enunciado: a pessoa jurdica XX

ajuizou ao de desapropriao

indireta em face do Estado de YY,

alegando, em sntese, que por ato da

Administrao Pblica Ambiental, foi

proibida a utilizao de uma rea de

416,72ha do Parque Estadual de XX.

Ao final, o requerido foi condenado ao

pagamento de US$ 13.110.832,23,

valor esse que foi apurado mediante

fraude e equvoco da percia,

conforme apurado trs anos depois

pelo Estado. Houve trnsito em

julgado. Como Procurador da Fazenda

do Estado YY, elabore a pea

processual adequada.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR

JUIZ DE DIREITO DA __ VARA DA

FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE

__________.

(Sobre a Competncia do Juzo de Primeiro

Grau, veja o seguinte julgado):

(...)

8. No resta dvida, portanto, que o

ajuizamento da presente ao declaratria de

nulidade de ato jurdico um dos meios

adequados eventual desconstituio da coisa

julgada.

9. No que diz respeito eventual procedncia

da ao, sua apreciao caber ao juiz de

primeiro grau de jurisdio. A manuteno do

acrdo recorrido tem o efeito, to-somente,

de afastar a carncia da ao, dentro dos

limites da questo submetida a julgamento

nesta Superior Corte de Justia.

10. Recurso especial parcialmente conhecido e,

nessa parte, desprovido.

(REsp 710.599/SP, Rel. Ministra DENISE

ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em

21/06/2007, DJ 14/02/2008, p. 144).

Observaes pertinentes sobre a competncia:

-

Tomar bastante cuidado no incio da

pea. Pode ser autarquia!

A FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE

YY , pessoa jurdica de direito pblico, neste

ato representada pelo Procurador do Estado

que esta subscreve, vem propor a presente

ao declaratria de nulidade de ato

jurdico cumulada com repetio de

Vara da Fazenda Pblica como

regra, salvo se tratar de Justia

Federal, Justia do Trabalho,

Vara da Infncia ou da

Juventude ou se no houver

Vara Privativa.

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

2

indbito em face de XX (qualificao), pelos

motivos de fato e de direito que passa a expor.

1 Dos Fatos cuidado para no

expressar elementos que no constam do

enunciado!

A pessoa jurdica XX ajuizou ao de

desapropriao indireta em face do Estado de

YY, alegando, em sntese, que por ato da

Administrao Pblica Ambiental, foi proibida a

utilizao de uma rea de 416,72ha do Parque

Estadual de XX. Ao final, o requerido foi

condenado ao pagamento de US$

13.110.832,23.

Ocorre que, conforme se verifica de

laudo juntado inicial, o valor foi apurado

mediante fraude e equvoco da percia, na

medida em que fixado muito alm do valor

efetivamente devido, em flagrante prejuzo ao

Errio Pblico.

Por esse motivo, atento aos Princpios

da Moralidade, Legalidade, Proporcionalidade e

da Justia das Indenizaes em

Desapropriao, tem-se como cabvel a

presente ao, com a finalidade de ver

declarada a nulidade da sentena proferida,

dando-se como cumprida a obrigao e

condenando-se a parte contrria devoluo

da quantia j paga e superior ao devido.

2 Da Inconstitucionalidade da Deciso de

Mrito e da Relativizao da Coisa

Julgada

A deciso judicial condenou a Fazenda

Pblica do Estado YY a pagar indenizao

exorbitante, de modo que o ato jurdico foi

proferido em contradio aos Princpios da

Justa Indenizao das Desapropriaes (art.

5, XXIV), da Moralidade Administrativa, da

Razoabilidade e da Proporcionalidade e do

Devido Processo Legal Material.

E, havendo violao a tais princpios

constitucionais, tem-se que a sentena

proferida pelo MM. Juzo invlida, no

gerando efeitos de ordem material, no

obstante o trnsito em julgado e o decurso do

prazo para o ajuizamento de eventual ao

rescisria.

A coisa julgada no tem o condo de

impossibilitar a alterao do quadro que se

instalou, pois tal ato deve guardar absoluta

conformidade com a Constituio Federal, quer

seja em seu sentido material, quer seja em seu

sentido formal.

Dessa maneira, a coisa julgada no

pode ser bice invalidade de uma deciso

judicial desproporcional, irrazovel, imoral e

atentatria ao princpio da Justia da

Indenizao em Desapropriao.

verdade que o trnsito em julgado

impede a rediscusso da sentena, porm, seu

alcance no chega ao ponto de impedir a

anlise de sua inconstitucionalidade, que

poder ser invocada a qualquer tempo e grau

de jurisdio.

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

3

A propsito, conforme j destacou

Cndido Rangel Dinamarco, a sentena

transitada em julgado eivada de

inconstitucionalidade no hbil gerao de

efeitos substanciais. Sob essa tica, a coisa

julgada inconstitucional apenas formal.

Tambm nessa linha, o Ministro Jos

Delgado, nos autos do Recurso Especial n

240.712/SP, reconheceu o cabimento de Ao

Declaratria de Nulidade, com a finalidade de

ajustar o comando judicial em desacordo com

os princpios constitucionais, notadamente da

moralidade e da justia das indenizaes.

No caso em tela, houve equvoco (para

no se dizer m-f) na apurao do valor da

indenizao paga parte adversa, o que gerou

prejuzo flagrante ao Errio Pblico e choque

aos princpios constitucionais j indicados.

3 Da Inexistncia Jurdica da Deciso

De acordo entendimento doutrinrio,

tem-se que a sentena, em determinadas

condies, ato inexistente.

Nesse sentido, a deciso de mrito

inconstitucional juridicamente impossvel e,

logo, inexistente juridicamente. Nesse passo,

tais decises no tm o condo de transitar em

julgado, porque proferidas em processos

instaurados por mero exerccio do direito de

petio e no de direito de ao j que no

havia possibilidade jurdica do pedido.

Por esse motivo, admissvel a ao de

querela nulitatis insanabilis , buscando-se

corrigir a teratologia formada e fazer cessar

seus injustos efeitos materiais.

( JULGADO APENAS PARA ILUSTRAR)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.

DVIDAS SOBRE A TITULARIDADE DE BEM

IMVEL INDENIZADO EM AO DE

DESAPROPRIAO INDIRETA COM SENTENA

TRANSITADA EM JULGADO. PRINCPIO DA

JUSTA INDENIZAO.

RELATIVIZAO DA COISA JULGADA.

1. Hiptese em que foi determinada a

suspenso do levantamento da ltima parcela

do precatrio (art. 33 do ADCT), para a

realizao de uma nova percia na execuo de

sentena proferida em ao de desapropriao

indireta j transitada em julgado, com vistas

apurao de divergncias quanto localizao

da rea indiretamente expropriada, possvel

existncia de nove superposies de reas de

terceiros naquela, algumas delas objeto de

outras aes de desapropriao, e existncia

de terras devolutas dentro da rea em questo.

2. Segundo a teoria da relativizao da coisa

julgada, haver situaes em que a prpria

sentena, por conter vcios insanveis, ser

considerada inexistente juridicamente. Se a

sentena sequer existe no mundo jurdico, no

poder ser reconhecida como tal, e, por esse

motivo, nunca transitar em julgado.

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

4

3. "A coisa julgada, enquanto fenmeno

decorrente de princpio ligado ao Estado

Democrtico de Direito, convive com outros

princpios fundamentais igualmente

pertinentes. Ademais, como todos os atos

oriundos do Estado, tambm a coisa julgada se

formar se presentes pressupostos legalmente

estabelecidos. Ausentes estes, de duas, uma:

(a) ou a deciso no ficar acobertada pela

coisa julgada, ou (b) embora suscetvel de ser

atingida pela coisa julgada, a deciso poder,

ainda assim, ser revista pelo prprio Estado,

desde que presentes motivos preestabelecidos

na norma jurdica, adequadamente

interpretada." (WAMBIER, Tereza Arruda Alvim

e MEDINA, Jos Miguel Garcia. 'O Dogma da

Coisa Julgada: Hipteses de Relativizao', So

Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003,

pg. 25) 4. "A escolha dos caminhos

adequados infringncia da coisa julgada em

cada caso concreto um problema bem menor

e de soluo no muito difcil, a partir de

quando se aceite a tese da relativizao dessa

autoridade - esse, sim, o problema central,

polmico e de extraordinria magnitude

sistemtica, como procurei demonstrar. Tomo

a liberdade de tomar lio de Pontes de

Miranda e do leque de possibilidades que

sugere, como: a) a propositura de nova

demanda igual primeira, desconsiderada a

coisa julgada; b) a resistncia execuo, por

meio de embargos a ela ou mediante alegaes

incidentes ao prprio processo executivo; e c)

a alegao incidenter tantum em algum outro

processo, inclusive em peas defensivas."

(DINAMARCO, Cndido Rangel. 'Coisa Julgada

Inconstitucional' ? Coordenador Carlos Valder

do Nascimento - 2 edio, Rio de Janeiro:

Amrica Jurdica, 2002, pgs. 63-65) 5.

Verifica-se, portanto, que a desconstituio da

coisa julgada pode ser perseguida at mesmo

por intermdio de alegaes incidentes ao

prprio processo executivo, tal como ocorreu

na hiptese dos autos.

6. No se est afirmando aqui que no tenha

havido coisa julgada em relao titularidade

do imvel e ao valor da indenizao fixada no

processo de conhecimento, mas que

determinadas decises judiciais, por conter

vcios insanveis, nunca transitam em julgado.

Caber percia tcnica, cuja realizao foi

determinada pelas instncias ordinrias,

demonstrar se tais vcios esto ou no

presentes no caso dos autos.

7. Recurso especial desprovido.

(REsp 622.405/SP, Rel. Ministra DENISE

ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em

14/08/2007, DJ 20/09/2007, p. 221).

Em outras palavras, certas decises,

por conter vcios insanveis, nunca transitam

em julgado.

No presente caso, o bem imvel nunca

teve como valor de mercado as cifras atribudas

pelas percias e pela deciso judicial atacada,

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

5

de modo que no pode o Estado pagar por ele,

o que acarretaria clara violao aos Princpios

Constitucionais j aludidos, devendo ainda, por

fora da Indisponibilidade do Patrimnio

Pblico, serem os cofres pblicos ressarcidos

em relao aos valores incorretos j pagos.

De se levar em conta, ainda, que os

Princpios no so absolutos, devendo ser

harmonizados nas hipteses em que

aparentemente se chocam. Assim, a Segurana

Jurdica (decorrente da Coisa Julgada) deve

estar em harmonia com outros Princpios, como

o da Justia das Indenizaes.

4 Da Tutela Antecipada (Indicar sempre

os requisitos).

Requer, a ttulo de tutela de urgncia,

que sejam cessados os pagamentos do

respectivo precatrio, at a final soluo deste

feito.

Com feito, esto presentes os requisitos

necessrios para a concesso da tutela

antecipada. H verossimilhana na alegao e

alta probabilidade de que o pedido seja

acolhido, sem falar no prejuzo aos cofres

pblicos decorrente da inobservncia de

Princpios Constitucionais, como o da Justia da

Indenizao.

Sendo assim, pugna pela cessao do

pagamento do respectivo precatrio.

5 Do Pedido

Por todo o exposto, requer a Vossa

Excelncia:

a) A concesso da tutela antecipada

pretendida;

b) A citao da parte contrria para defender-

se;

c) A intimao do Ministrio Pblico, ante o

atentado Moralidade Administrativa;

d) A produo dos meios de prova admitidos

em direito;

e) A procedncia da ao, a fim de que seja

declarada a inexistncia ou a nulidade da

deciso de mrito final proferida no processo

n (....), bem como proferido novo julgamento,

determinando-se o real valor a ser indenizado,

bem como a devoluo das quantias pagas

indevidamente;

f) A intimao pessoal da Procuradoria

subscritor, para todos os termos do processo.

VIDE SE O CASO!

D-se causa o valor de R$ _____.

N. termos p. deferimento.

Local e data. (a) Procurador do Estado

PROBLEMA NMERO 03

Enunciado:

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

6

A empresa "XYZ" dedica-se prestao de

servios de manuteno e conserto de

mquinas e equipamentos industriais. Est

estabelecida no municpio "A" e

frequentemente presta seus servios para a

empresas estabelecidas em diversos Municpios

da regio. A execuo dos servios prestados

sempre ocorre nas dependncias dos

tomadores, pois se trata de manuteno e

conserto de mquinas e equipamentos

industriais de grande porte, no suscetveis de

retirada e transporte at o estabelecimento da

empresa prestadora. Ocorre que nos 2 (dois)

ltimos anos a empresa "XYZ" prestou tais

servios a empresa "PCX", que estabelecida

no municpio "B" e que, ao efetuar o

pagamento pelos servios prestados,

promoveu a reteno do ISS devido pela

prestao nos exatos termos da legislao

tributria do seu municpio, isto do municpio

"B". Entretanto a legislao tributria do

municpio "A" determina o recolhimento do ISS

incidente sobre essa mesma prestao de

servio para sua Fazenda Pblica, isto , para

o municpio "A". Com base em tais exigncias

a contribuinte "XYZ" sujeitou-se, aos dois

recolhimentos que foram realizados.

Recentemente a empresa "XYZ" ingressou com

uma ao judicial em face do municpio "A" ,

objetivando a devoluo dos valores que

entende terem sido indevidamente recolhidos

a ttulo de ISS durante aqueles 2 anos de

prestao de servio a empresa "PCX", objeto

da reteno, com base no argumento -em

apertada sntese- de que o imposto foi

legitimamente recolhido ao municpio "B", que

seria competente a cobrana do ISS sobre os

servios prestados no mbito de seu territrio,

concluindo assim que o recolhimento prestado

ao municpio "A" foi indevido. Nessa mesma

Ao formulou pedido de antecipao de

Tutela a fim de obter deciso judicial lhe

autorizando proceder a imediata compensao

dos crditos postulados com outros dbitos do

imposto, que possui, j vencidos, pedido esse

que ser analisado pelo senhor juiz somente

aps a manifestao da Fazenda Pblica,

conforme determinado em despacho.

Questo : como Procurador do Municpio "A",

elabore a pea processual para a defesa de

seus interesses, contemplando todos os

aspectos materiais e processuais cabveis.

Considere que h vara especializada na

comarca.

Pea processual: Contestao . Cuidado.

Alguns alunos sugeriram manifestao

sobre o pedido liminar, mas no o

correto.

Endereamento: Excelentssimo Senhor

Doutor Juiz de Direito da ____ Vara da

Fazenda Pblica da Comarca de A (local

do estabelecimento empresa).

Polo Ativo: XYZ

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

7

Polo Passivo: Municpio A.

Tese Jurdica: Muito embora os Municpios

tenham competncia para legislar sobre o ISS,

devem faz-los nos limites estabelecidos pela

Constituio Federal e pela Lei Complementar

n 116/2003, que prescreve, em regra, no seu

artigo 3, que o servio considera-se prestado

e o imposto devido no local do estabelecimento

prestador (...). Aplica-se, in casu, essa regra,

e no as excees previstas no mesmo

dispositivo. Durante algum tempo o Superior

Tribunal de Justia entendeu que o imposto era

devido no local da execuo do servio, e no

ao Municpio onde situado o estabelecimento

prestador, acaso fossem diversos. Nesse

sentido, confira-se o EREsp n 130.172.

Contudo, tal posicionamento mudou

radicalmente em 2008 no julgamento do AgRg

no AI n 903.224, quando a referida corte,

contemplando as disposies da Lei

Complementar n 116/2003, firmou o

entendimento de que o imposto devido para

a Fazenda Pblica do Municpio onde estiver

estabelecido o prestador, entendimento esse

que foi posteriormente reproduzido em vrios

julgados. Esperase, assim, que o candidato

defenda a legitimidade do Municpio A quanto

ao recolhimento do ISS efetuado, no

havendo, assim, fundamento jurdico

devoluo.

Quanto ao pedido de Tutela Antecipada, o

artigo 170-A do Cdigo Tributrio Nacional

prescreve que vedada a compensao

mediante o aproveitamento de tributo, objeto

de contestao judicial pelo sujeito passivo,

antes do trnsito em julgado da respectiva

deciso judicial. Assim, com base em tal

dispositivo, espera-se que o candidato defenda

a impossibilidade jurdica de se autorizar a

compensao antes do trnsito em julgado

eventualmente positivo.

Questo nmero 04:

Enunciado:

Na qualidade de Procurador, formule a pea

processual cabvel defesa dos interesses do

Municpio de Curitiba, tomando por base o

fato a seguir descrito:

O Municpio de Curitiba, citado para

responder ao indenizatria movida por

Adelaide Maria das Dores. Da petio inicial

consta que:

1) Em data de 20 de maro de 2007 a

autora estava no Posto de Sade Municipal,

sito no bairro Boa Vista, em Curitiba,

aguardando atendimento mdico, quando, por

volta das 16:00 horas, estando o posto de

sade lotado, dois homens armados

adentraram o local subtraindo medicamentos

controlados pela sade pblica, seringas,

bisturis, aparelhos de presso, celulares,

relgios, talonrios de cheque e dinheiro dos

pacientes que aguardavam atendimento,

sendo que, para facilitar a ao dos bandidos,

uma enfermeira foi tomada como refm

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

8

(conforme noticiado pelos jornais doc. no 04);

2) Concludo o assalto, os bandidos

evadiram-se do local, de motocicleta, trocando

tiros na via pblica com o guarda municipal que

prestava servios no posto de sade naquela

data e horrio. A autora, que a esta altura

estava saindo do referido posto de sade, foi

atingida por uma bala perdida, tendo sido

atendida pelo SIATE e removida

posteriormente ao hospital pblico, onde foi

submetida interveno cirrgica. (laudo de

mdico doc no 05);

3) A autora deixa de anexar o laudo de

balstica, por no ter sido localizado, pela

polcia, o projtil que atravessou o seu brao

direito (laudo mdico doc. no 06);

4) Aduz ainda, a autora, que em razo do

fato danoso, permaneceu 64 dias incapacitada

para o exerccio de atividade laborativa (junta

atestados mdicos e declaraes particulares

de que trabalha como diarista em trs

residncias) e pleitea lucros cessantes no valor

de R$ 1.400,00 (hum mil e quatrocentos reais);

5) Declara que no contribui com a

previdncia social e que por este motivo

efetuou despesas com servios particulares de

mdico, fisioterapeuta, psiclogo, alm dos

remdios, perfazendo um total de gastos de R$

3.526.00 (trs mil, quinhentos e vinte seis

reais). Alega, tambm, que devido ao acidente,

ficou totalmente incapacitada para o trabalho,

uma vez que no pode mais exercer a profisso

de diarista (laudo mdico particular doc. no

07);

6) Que, em razo do fato, alm dos danos

materiais mencionados, foi vtima de dano

moral, pelo que requer, a ttulo de reparao,

o pagamento pelo Municpio, da importncia de

R$ 100.000,00 (cem mil reais);

7) Como fundamento jurdico ao pedido

indenizatrio, alega a autora, a

responsabilidade objetiva do Municpio de

Curitiba pela segurana e integridade fsica

das pessoas que buscam atendimento nos

postos de sade, bem como pela segurana

pblica dos cidados de um modo geral;

8) Insurge-se contra a conduta do Guarda

Municipal que, na condio de servidor pblico

municipal, no poderia portar arma de fogo,

muito menos trocar tiros com os assaltantes.

Aduz ainda, que da conduta imprudente do

servidor (guarda municipal), que colocou em

risco no apenas a sua vida como a dos demais

transeuntes, advieram-lhe os danos

patrimoniais e moral antes referidos;

9) Requer a autora: citao do Municpio de

Curitiba na pessoa do Prefeito Municipal; a

condenao do Municpio de Curitiba ao

pagamento do valor de R$ 104.926,00 (cento

e quatro mil, novecentos e vinte e seis reais) a

ttulo de indenizao pelos danos materiais e

moral, corrigidos monetariamente e acrescidos

de juros de mora desde a data do evento

www.cers.com.br

MP/SP ECA

LUCIANO ROSSATO

9

danoso, alm de penso de R$ 700,00

(setecentos reais) por ms, corrigida pelo

salrio mnimo, devida da data do evento

danoso at a data em que completar 80 anos

de idade, devido a sua total incapacidade

laborativa, tudo acrescido de custas

processuais e honorrios de advogado de 20%,

sobre o valor da causa. Requer, ao final, a

inverso do nus da prova.

Observao importante: Ao formular a pea

processual, considere exclusivamente os fatos

narrados no enunciado e no se utilize de

nenhum recurso que possa vir a ser

considerado como forma de identific-lo (a),

tais como: seu nome, assinatura, dados

pessoais e outros. Promova a indicao de

data na pea, consoante o calendrio que

consta abaixo, considerando-se que a ao

foi ajuizada em 17.12.2014 e que o mandado

de citao da Fazenda Pblica foi juntado em

03.03.2015.