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Breves apontamentos sobre a ação rescisória no processo do trabalho 6 Prezado (a) leitor (a), de forma despretensiosa, vez que impossível esgotar o tema dentro da proposta ora apresentada (temos muitas súmulas e orientações jurisprudenciais), pretendo, ao menos, trazer a lume algumas considerações importantes sobre este instituto tão relevante, que tem por objetivo retirar do ordenamento jurídico decisões de mérito transitadas em julgado, mas desprovidas de fundamento jurídico válido, conforme será esmiuçado abaixo. 1. Aspectos Introdutórios Sobre o instituto em apreço, pode-se dizer que se trata de uma de uma ação de conhecimento especial que tem por objetivo a preservação da ordem jurídica positiva e tem natureza constitutivo- negativa, desconstituindo, assim, a coisa julga material, que tem por azo harmonizar dois valores de suma importância: a segurança jurídica nas relações sociais e o cumprimento das normas jurídicas. 1.1. Natureza jurídica É sabido que temos diversos meios de impugnar as decisões judiciais, uns autônomos e outros dentro da mesma relação processual em que a decisão fora proferida, e a estes damos o nome de recursos, pois é um prolongamento do exercício do direito de ação. A ação rescisória é um meio autônomo de impugnação, dando origem a uma relação processual distinta daquela em que fora proferida a decisão que ora se está atacando, haja vista que não é arrolada no rol de recursos e exige- se o trânsito em julgado. 1.2. Cabimento Hodiernamente não restam dúvidas acerca do cabimento da ação rescisória no processo do trabalho, como se extrai do art. 836 da CLT : Art. 836 , CLT : “É vedado aos órgãos da Justiça do Trabalho conhecer de questões já decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Título e a ação rescisória, que será admitida na forma do disposto no Capítulo IV do Título IX da Lei no 5.869 , de 11 de janeiro de 1973 Código de Processo Civil , sujeita ao depósito prévio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurídica do autor. Parágrafo único. A execução da decisão proferida em ação rescisória far-se- á nos próprios autos da ação que lhe deu origem, e será instruída com o acórdão da rescisória e a respectiva certidão de trânsito em julgado." É preciso salientar que aplicamos as regras previstas do art. 485 e seguintes doCPC , sendo certo que são inúmeras Súmulas e orientações jurisprudenciais do TST que versam sobre a ação nos domínios do processo do trabalho. São pressupostos basilares para o corte rescisório (art. 485 do CPC ): 1) sentença ou acórdão de mérito (coisa julgada material) e 2) trânsito em

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Breves apontamentos sobre a ao rescisria no processo do trabalho6Prezado (a) leitor (a), de forma despretensiosa, vez que impossvel esgotar o tema dentro da proposta ora apresentada (temos muitas smulas e orientaes jurisprudenciais), pretendo, ao menos, trazer a lume algumas consideraes importantes sobre este instituto to relevante, que tem por objetivo retirar do ordenamento jurdico decises de mrito transitadas em julgado, mas desprovidas de fundamento jurdico vlido, conforme ser esmiuado abaixo.1. Aspectos IntrodutriosSobre o instituto em apreo, pode-se dizer que se trata de uma de uma ao de conhecimento especial que tem por objetivo a preservao da ordem jurdica positiva e tem natureza constitutivo- negativa, desconstituindo, assim, a coisa julga material, que tem por azo harmonizar dois valores de suma importncia: a segurana jurdica nas relaes sociais e o cumprimento das normas jurdicas.1.1. Natureza jurdica sabido que temos diversos meios de impugnar as decises judiciais, uns autnomos e outros dentro da mesma relao processual em que a deciso fora proferida, e a estes damos o nome de recursos, pois um prolongamento do exerccio do direito de ao.A ao rescisria um meio autnomo de impugnao, dando origem a uma relao processual distinta daquela em que fora proferida a deciso que ora se est atacando, haja vista que no arrolada no rol de recursos e exige-se o trnsito em julgado.1.2. CabimentoHodiernamente no restam dvidas acerca do cabimento da ao rescisria no processo do trabalho, como se extrai do art.836daCLT:Art.836,CLT: vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser admitida na forma do disposto noCaptulo IV do Ttulo IX da Lei no5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor.Pargrafo nico. A execuo da deciso proferida em ao rescisria far-se- nos prprios autos da ao que lhe deu origem, e ser instruda com o acrdo da rescisria e a respectiva certido de trnsito em julgado." preciso salientar que aplicamos as regras previstas do art.485e seguintes doCPC, sendo certo que so inmeras Smulas e orientaes jurisprudenciais do TST que versam sobre a ao nos domnios do processo do trabalho.So pressupostos basilares para o corte rescisrio (art.485doCPC): 1) sentena ou acrdo de mrito (coisa julgada material) e 2) trnsito em julgado, sendo incabvel, portanto, ao rescisria em face de coisa julgada formal (extino do processo sem resoluo de mrito), decises interlocutrias e despachos.A OJ 150 da SDI-II do TST um bom exemplo sobre a questo versada: Reputa-se juridicamente impossvel o pedido de corte rescisrio de deciso que, reconhecendo a configurao de coisa julgada, nos termos do art.267,V, doCPC, extingue o processo sem resoluo de mrito, o que, ante o seu contedo meramente processual, a torna insuscetvel de produzir a coisa julgada material.Todavia, a sentena que declara extinta a obrigao em uma execuo, embora no tenha atividade cognitiva, pode ser objeto de corte rescisrio, como prev a OJ 107 da SDI-II do TST: Embora no haja atividade cognitiva, a deciso que declara extinta a execuo, nos termos do art.794c/c795doCPC, extingue a relao processual e a obrigacional, sendo passvel de corte rescisrio.Cabe dizer que pode uma questo processual ser objeto de ao rescisria, como se extrai da Smula 412 do TST, que assim prev: Pode uma questo processual ser objeto de resciso desde que consista em pressuposto de validade de uma sentena de mrito.Com efeito, o vcio formal tambm pode dar ensejo a ao rescisria, pois sua correo vai gerar a invalidade da sentena de mrito.Contudo, no se tratando de deciso de mrito, a regra o no cabimento. Citemos a Smula 413 do TST para reforar o entendimento: incabvel ao rescisria, por violao do art.896, a, daCLT,contra deciso que no conhece de recurso de revista, com base em divergncia jurisprudencial, pois no se cuida de sentena de mrito (art.485doCPC), pois trata-se, a bem da verdade, de uma deciso declaratria de ausncia de pressupostos de admissibilidade dos recursos.Note-se, por seu turno, que cabvel a ao rescisria mesmo que contra a deciso que se pretende rescindir no se tenha esgotadas todas as vias recursais (Smula 514 do STF). de bom grado destacar a redao do art.486doCPC: Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil, ou seja, no caberia, nos casos citados, ao rescisria, mas sim ao anulatria.Nesse sentido, a Smula 399, item I do TST estabelece que as decises homologatrias de adjudicao ou arrematao no so sujeitas a ao rescisria, vez que se busca a invalidao do negcio jurdico de transferncia, homologados em tpica deciso interlocutria (no sentena).Entretanto, as decises homologatrias de acordos (que extinguem o processo com resoluo de mrito art.269,IIIc/c art.485,VIIIdoCPCc/c art.831,pargrafo nicodaCLT), desafiam corte rescisrio, nos termos da Smula 100, V e Smula 259 do TST.Questo interessante saber que no cabvel ao rescisria para desconstituio de sentena no submetida ao reexame necessrio, como determina a OJ 21 da SDI-2 do TST, cabendo, por seu turno, ofcio ao Presidente do Tribunal para que proceda a avocatria dos autos principais, haja vista que o reexame condio de eficcia da sentena e, sem ele, no h que se falar em trnsito em julgado.2. Competncia e Legitimidade2.1. CompetnciaA ao rescisria de competncia originria dos tribunais, no tendo as varas do trabalho competncia funcional para tanto e, como regra de fixao de competncia absoluta, resta por ser inderrogvel, portanto.O art.678,I,c, item 2 daCLTdispe que compete ao TRTs processar e julgar as aes rescisrias das decises das varas do trabalho e dos juzes de direito.No mbito dos TRTs, a competncia para o julgamento ser estabelecida pelo Regimento Interno, sendo regra geral ou a seo Especializada ou o Pleno.No TST, a Lei7.701/88 prev que ser a SDC ou a SDI:a) art. 2, I, c SDC, originariamente, as aes rescisrias propostas contra suas sentenas normativas.b) art. 3, I, a SDI, originariamente, as aes rescisrias propostas contra decises das turmas do TST e suas prprias, inclusive as anteriores especializao em sees.Pois bem, sobre o tema o TST tem importante jurisprudncia, consubstanciada na Smula 192, itens I e II, que ora transcrevo:Ao RescisriaCompetncia e possibilidade jurdica do pedidoI - Se no houver o conhecimento de recurso de revista ou de embargos,a competncia para julgar ao que vise a rescindir a deciso de mrito do Tribunal Regional do Trabalho, ressalvado o disposto no item II.II - Acrdo rescindendo do Tribunal Superior do Trabalho que no conhece de recurso de embargos ou de revista, analisando argio de violao de dispositivo de lei material ou decidindo em consonncia com smula de direito material ou com iterativa, notria e atual jurisprudncia de direito material da Seo de Dissdios Individuais (Smula n 333),examina o mrito da causa, cabendo ao rescisria da competncia do Tribunal Superior do Trabalho.O ajuizamento no Tribunal competente demasiadamente importante pois, a sua no observncia acarreta a extino da ao sem resoluo de mrito, por inpcia da petio inicial, nos termos da OJ 70 da SDI-II do TST: O manifesto equvoco da parte em ajuizar ao rescisria no TST para desconstituir julgado proferido pelo TRT, ou vice-versa, implica a extino do processo sem julgamento do mrito por inpcia da inicial.Entendo, assim como boa parte da doutrina, que o rgo incompetente deveria remeter os autos para o Tribunal competente, ao invs de extinguir o feito, aplicando-se subsidiariamente o art.113, 2doCPC, por no ser incompatvel com o processo do trabalho (art.769daCLT).2.2. LegitimidadeO art.487doCPCversa sobre aqueles que tm legitimidade para o ajuizamento da ao rescisria.Art.487,CPC. Tem legitimidade para propor a ao:I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular;II - o terceiro juridicamente interessado;III - o Ministrio Pblico:a) se no foi ouvido no processo, em que Ihe era obrigatria a interveno;b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei.Interessante saber se existe litisconsrcio necessrio e facultativo em sede de ao rescisria (Smula 406, item I do TST):a) No polo passivo, como h uma comunho de direitos e obrigaes, em face da indivisibilidade do objeto, o TST entende que h litisconsrcio necessrio e, ousamos dizer, unitrio, vez que a deciso ser uniforma para aqueles que esto no polo passivo, vez que no se pode rescindir o julgado apenas para uma das partes.b) Com relao ao polo ativo, nada mais lgico, entender que o litisconsrcio facultativo, vez que no se pode exigir como condicionante para os demais autores a aquiescncia dos demais.Outro ponto de relevo acerca da atuao do sindicato, como substituto processual e autor da RT onde fora proferida a deciso que se pretende rescindir, caso em que ele ter legitimidade para figurar no polo passivo da ao rescisria, no havendo necessidade de citar os empregados substitudos, inexistindo litisconsrcio passivo necessrio (Smula 406, II).O MPT tem legitimidade para ajuizamento de ao rescisria, prevendo inclusive a Smula 407 do TST que: A legitimidade"ad causam"do Ministrio Pblico para propor ao rescisria,ainda que no tenha sido parte no processo que deu origem deciso rescindenda, no est limitada s alneasaebdo incisoIIIdo art.487doCPC,uma vez que traduzem hipteses meramente exemplificativas.Em caso de conluio entre as partes, nos processos em que o MPT no participou, o prazo para ajuizamento da ao rescisria no se conta do trnsito em julgado, mas da data que o MPT teve cincia da fraude (Smula 100, VI do TST).Cabe dizer que no se pode exercer o jus postulandi em sede de ao rescisria (Smula 425 do TST).Por fim, o advogado precisa ter poderes especficos para o ajuizamento da ao rescisria, no se admitindo regularizao da representao processual quando constatado o defeito, como se infere da OJ 151 da SDI-2 do TST: A procurao outorgada com poderes especficos para ajuizamento de reclamao trabalhista no autoriza a propositura de ao rescisria e mandado de segurana, bem como no se admite sua regularizao quando verificado o defeito de representao processual na fase recursal, nos termos da Smula n 383, item II, do TST.Hiptese de admissibilidadeAs hipteses de admissibilidade esto reguladas no art.485doCPCde forma taxativa. Vejamos de forma sinttica cada uma delas e a jurisprudncia do TST aplicvelI-verificar-se que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;So praticas criminosas previstas no art.319,316e317doCP, respectivamente e no precisam de apurao em processo criminal, vez que podem ser provados na ao rescisria.II-proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;As hipteses de impedimento esto arroladas no art.134doCPCe so de ordem objetiva e de maior gravidade.A incompetncia absoluta aquela em razo da matria, da pessoa ou funcional, que decorre da fixao em razo de normas de ordem pblica.O TST dispensa prequestionamento quando a arguio na ao rescisria for incompetncia absoluta, como se extrai da OJ 124 da SDI-2: Na hiptese em que a ao rescisria tem como causa de rescindibilidade o incisoIIdo art.485doCPC, a argio de incompetncia absoluta prescinde de prequestionamento.III -resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;A doutrina define dolo da parte vencedoracomo a conduta que tem o intuito de enganar, praticar ato com ardil malicioso, viciando assim a manifestao de vontade da outra parte, causando-lhe, logicamente, prejuzo.No entanto, a deciso homologatria de acordo no passvel de corte rescisrio, sob a pecha de dolo, pois no h parte vencedora ou parte vencida (Smula 403, II do TST).Ademais, o simples fato de a parte vencedora ter silenciado a respeito de fatos contrrios a ela no caracteriza dolo processual, vez que no ardil ensejador de violao a ampla defesa (Smula 403, I do TST).Acoluso das partes, em apertada sntese, o acordo fraudulento entre as partes, com o fim de fraudar a lei, induzindo o juiz a erro, prejudicando terceiro e obtendo benefcio.No caso de coluso, o juiz deve proferir sentena que obste aos objetivos das partes (art.129doCPC), seja no processo simulado ou no fraudulento.IV - ofender a coisa julgada;Ocorre quando h novo ajuizamento de ao anteriormente julgada e, a deciso da nova reclamao, ofende a coisa julgada anterior.Um bom exemplo aquele trazido pela OJ 132 da SDI-II do TST, onde a segunda ao deve ser extinta, no juzo rescidente: Acordo celebrado - homologado judicialmente - em que o empregado d plena e ampla quitao, sem qualquer ressalva, alcana no s o objeto da inicial, como tambm todas as demais parcelas referentes ao extinto contrato de trabalho, violando a coisa julgada, a propositura de nova reclamao trabalhista.V -violar literal disposio de lei;Temos que entender por lei as normas constitucionais, as normas primrias e, segundo a doutrina mais abalizada, os princpios.Por outro lado, a OJ 25 da SDI-2 do TST prev os atos que so sero considerados lei, prevendo que: No procede pedido de resciso fundado no art.485,VdoCPCquando se aponta contrariedade norma de conveno coletiva de trabalho, acordo coletivo de trabalho, portaria do Poder Executivo, regulamento de empresa e smula ou orientao jurisprudencial de tribunal.De outro giro, no cabe ao rescisria por violao literal de lei quando a deciso rescindenda estiver baseada em texto legal infraconstitucional de interpretao controvertida nos tribunais (Smula 83, item I do TST), sendo certo que o marco divisor no que tange a controvrsia ou no se de ser controvertida a interpretao dos dispositivos legais citados na ao rescisria ser a data de sua incluso na OJ do TST, da matria discutida (Item II da Smula 83).Note que, no cabe ao rescisria por invocao de ofensa aos princpios da legalidade, devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, se apresentados de forma genrica, pois devem estar fundamentados nos dispositivos legais especficos da matria debatida, que so passveis de anlise no pleito rescisrio (OJ 97 da SDI-2 do TST).A ao rescisria no deve ser utilizada como substitutivo de recurso, ou como medida para reanalisar fatos e provas, como se extrai da Smula 410 do TST: A ao rescisria calcada em violao de lei no admite reexame de fatos e provas do processo que originou a deciso rescindenda.Por fim, a jurisprudncia do TST exige, como regra geral, pronunciamento explcito acerca da violao a disposio de lei, mas no necessariamente sobre o dispositivo legal supostamente violado, mas sim que o contedo da norma violada haja sido abordado (Smula 298, itens I e II do TST).VI -fundar-se em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria;A prova falsa tem que ser decisiva para o julgamento da lide, e pode ser apurada tanto em processo criminal ou at mesmo na prpria ao rescisria.VII -depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel;Documento novo aquele que j existia quando da deciso rescindenda, pois no se trata de fatos novos, mas que era desconhecido pela parte ou de utilizao impossvel naquele momento e que demasiadamente importante para favorecer o prejudico no julgamento.A Smula 402 de extrema importncia no particular:Documento novo o cronologicamente velho, j existente ao tempo da deciso rescindenda, mas ignorado pelo interessado ou de impossvel utilizao, poca, no processo.No documento novo apto a viabilizar a desconstituio de julgado:a) sentena normativa proferida ou transitada em julgado posteriormente sentena rescindenda;b) sentena normativa preexistente sentena rescindenda, mas no exibida no processo principal, em virtude de negligncia da parte, quando podia e deveria louvar-se de documento j existente e no ignorado quando emitida a deciso rescindenda.VIII -houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena;Aconfissocitada no a ficta ou a decorrente de revelia, mas sim a confisso real, como se extrai da Smula 404 do TST: O art.485,VIII, doCPC, ao tratar do fundamento para invalidar a confisso como hiptese de rescindibilidade da deciso judicial, refere-se confisso real, fruto de erro, dolo ou coao, e no confisso ficta resultante de revelia.Adesistncia,como de sabena, gera a extino do processo sem resoluo do mrito (art.267,VdoCPC), razo pela qual a doutrina e a jurisprudncia convergem no sentido de entender que se trata de RENNCIA ao direito em que se funda a ao (art.269,IIdoCPC), pois haveria resoluo do mrito.Assim, cabe ao rescisria quando houver fundamento para invalidar confisso real, renncia ao direito, reconhecimento do pedido ou transao em que se baseou a sentena.Sem prejuzo do que j vimos sobre a resciso de acordo homologado judicialmente, a OJ 154 da SDI-2 do TST destaca: A sentena homologatria de acordo prvio ao ajuizamento de reclamao trabalhista, no qual foi conferida quitao geral do extinto contrato, sujeita-se ao corte rescisrio to somente se verificada a existncia de fraude ou vcio de consentimento.IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa.O erro de fato (art.485, 1e2doCPC) existe quando a sentena considerar um fato que no existe ou considerar um fato que existe, ou seja, aquele fato que passou desapercebido pelo juiz, ou seja, h um erro de percepo do magistrado acerca dos fatos da causa e, a ao rescisria, estar fundada exatamente na matria incontroversa onde houve o erro de percepo do julgador.A OJ 136 da SDI-2 explicita o que o erro de fato nos seguintes termos: A caracterizao do erro de fato como causa de rescindibilidade de deciso judicial transitada em julgado supe a afirmao categrica e indiscutida de um fato, na deciso rescindenda, que no corresponde realidade dos autos. O fato afirmado pelo julgador, que pode ensejar ao rescisria calcada no incisoIXdo art.485doCPC, apenas aquele que se coloca como premissa ftica indiscutida de um silogismo argumentativo, no aquele que se apresenta ao final desse mesmo silogismo, como concluso decorrente das premissas que especificaram as provas oferecidas, para se concluir pela existncia do fato. Esta ltima hiptese afastada pelo 2do art.485doCPC, ao exigir que no tenha havido controvrsia sobre o fato e pronunciamento judicial esmiuando as provas.4. Procedimento4.1. PrazoPrimeiramente de bom alvitre dizer que o prazo para ajuizamento da ao rescisria de 2 anos decadenciais, e passa a fluir do trnsito em julgado (art.495doCPC) e conta-se do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida nos autos, seja ela de mrito ou no (Smula 100, I), no esta sujeito a suspenso nem interrupo.Contudo, se o prazo para ajuizamento expirar em frias forenses, feriados, finais de semana ou em dia em que no houver expediente forense, prorroga-se at o primeiro dia til subsequente, aplicando-se o art.775daCLT(Smula 100, IX do TST).Outrossim, conta-se o prazo decadencial da ao rescisria, aps o decurso do prazo legal previsto para a interposio do recurso extraordinrio, apenas quando esgotadas todas as vias recursais ordinrias (Smula 100, X do TST).Interessante que pode parte da deciso transitar em julgado e outra parte no, cabendo a rescisria ainda que pendente de julgamento de recurso, das parte que no foi objeto de impugnao via recurso (Smula 100, item II do TST).4.2. Petio InicialA petio inicial deve ser elaborada com base no art.282doCPC, devendo ainda o autor, com base no art.488doCPCc/c art.836daCLT:a) cumular ao pedido de resciso (juzo rescindendo), se for o caso, o de novo julgamento da causa (juzo rescisrio).b) realizar o depsito da importncia de 20% sobre o valor da causa, a ttulo de multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel ou for julgada improcedente, sendo de suma importncia a anlise dos arts. 2 e 3 da IN 31 do TST que estabelecem os critrios para o valor da causa.Note que aquele que provar miserabilidade jurdica, as pessoas jurdicas de direito pblico, o MPT e a massa falida (IN 31 do TST) ficam dispensados do depsito prvio.Deve ainda indicar no bojo da inicial (causa de pedir): 1) a existncia da deciso definitiva (acrdo ou sentena) transitada em julgado e a invocao de alguma das hipteses do art.485doCPC.Como o ordenamento jurdico no admite a ao rescisria preventiva, mesmo que ocorra o trnsito posteriormente ao ajuizamento, cabe ao autor da ao comprovar o trnsito em julgado da deciso que pretende ver o corte rescisrio, sendo indispensvel (Smula 299).Caso o relator verifique que a parte no juntou o documento comprobatrio inicial, conceder prazo de 10 dias para que junte, sob pena de indeferimento.A OJ 84 da SDI-2 do TST prev que a deciso rescindenda e /ou a certido do trnsito em julgado, so peas essenciais para o julgamento da ao rescisria e, sua falta, gera a extino do processo sem resoluo de mrito, por falta de pressuposto deconstituioe desenvolvimento vlido do feito.Ademais, nos termos da Smula 408 do TST:a) No padece de inpcia a petio inicial de ao rescisria apenas porque omite a subsuno do fundamento de rescindibilidade no art.485doCPCou o capitula erroneamente em um de seus incisos. Contanto que no se afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de pedir, ao Tribunal lcito emprestar-lhes a adequada qualificao jurdica (" iura novit curia ").b) No entanto, fundando-se a ao rescisria no art.485, inc.V, doCPC, indispensvel expressa indicao, na petio inicial da ao rescisria, do dispositivo legal violado, por se tratar de causa de pedir da rescisria, no se aplicando, no caso, o princpio"iura novit curia".Pois bem, o ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, mas possvel a concesso de medidas de natureza cautelar ou at antecipatria de tutela (art.489doCPC).Logo, se o autor demonstrar a existncia dopericulum in moraeo fumus boni iuris, alm dos demais requisitos do art.273doCPC, poder ajuizar ao cautelar incidental ou preparatrio, visando suspender o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, devendo inclusive ser aplicado o 7 do artigo citado, que versa sobre a fungibilidade das medidas de urgncia.Nesse sentido, o TST j tinha entendimento, antes da nova redao do art.489doCPC, na Smula 405, que reconhece a fungibilidade entre a medida cautelar e a tutela antecipada:I - Em face do que dispe a MP 1.984-22/2000 e reedies e o artigo273, 7, doCPC, cabvel o pedido liminar formulado na petio inicial de ao rescisria ou na fase recursal, visando a suspender a execuo da deciso rescindenda.II - O pedido de antecipao de tutela, formulado nas mesmas condies, ser recebido como medida acautelatria em ao rescisria, por no se admitir tutela antecipada em sede de ao rescisria.Saliento que a Smula acima citada deveria ser cancelada, em razo da nova redao dada pela Lei n.11.280/06 ao art.489doCPC, que dispe: O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela.A petio inicial ser indeferida nos casos do art.295doCPC(inpcia da petio inicial; quando a parte for ilegtima etc) ou quando no for efetuado o depsito de 20% (art.490doCPCc/c art.836daCLT), sendo que o indeferimento ser realizado pelo relator, em tais hipteses.4.3. Citao e reveliaRecebida petio inicial em estando em termos, dever o relator mandar citar o ru, assinando-lhe prazo nunca inferior a 15 dias nem superior a 30 dias para responder (art.491do (CPC).Para contagem do prazo visando a resposta, aplica-se o disposto no art.774daCLTe no o do art.241doCPC, ou seja, a partir da data em que foi feita pessoalmente, ou recebida a notificao, e no da data da juntada aos autos do comprovante de citao (OJ 146 da SDI-2 do TST).Se o ru citado no contestar, embora revel, no se produzir os efeitos da confisso ficta previsto no art.844daCLT, no havendo presuno de veracidade dos fatos, vez que a coisa julgada envolve questo de ordem pblica, como se extrai da Smula 398 do TST: Na ao rescisria, o que se ataca na ao a sentena, ato oficial do Estado, acobertado pelo manto da coisa julgada. Assim sendo, e considerando que a coisa julgada envolve questo de ordem pblica, a revelia no produz confisso na ao rescisria.Se os fatos alegados pelas partes dependerem de prova, o relator delegar a competncia ao juzo da comarca onde ela deva ser produzida, fixando prazo de 45 a 90 dias para devoluo dos autos (art.492doCPC). permitido o julgamento antecipado da lide nas hipteses do art.330,IdoCPC(questo de direito ou sendo de fato, no houver necessidade de produzir prova).Encerrada a instruo, ser aberta vista, sucessivamente, ao autor e ao ru, pelo prazo de dez dias, para razes finais.Aps, os autos sero encaminhados ao relator, procedendo-se ao julgamento (art.493doCPC).5. Deciso e recurso5.1. DecisoNa deciso, aps o exame quanto a sua admissibilidade, realiza-se o juzo rescindente (rescindir a sentena ou o acrdo de mrito iudicium rescindens) e, posteriormente, se for o caso, o juzo rescisrio (novo julgamento iudicium rescissorium). nesse sentido o art.494doCPCque prev: Julgando procedente a ao, o tribunal rescindir a sentena, proferir, se for o caso, novo julgamento e determinar a restituio do depsito; declarando inadmissvel ou improcedente a ao, a importncia do depsito reverter a favor do ru, sem prejuzo do disposto no art. 20Entretanto, nem sempre quando for acolhido o pedido de resciso da deciso de mrito ser cabvel o juzo rescisrio (novo julgamento), como seria o caso de ao rescisria fundada em ofensa a coisa julgada, casos em que caberia ao tribunal to somente rescindir a deciso de mrito transitada em julgado.Por outro lado, se o fundamento da rescisria for violao literal de lei, caso seja acolhido o pedido de resciso, o tribunal deve proferir novo julgamento (juzo rescisrio).Outrossim, cabe a condenao em honorrios advocatcios, nos termos da Smula 219, item III do TST.5.2. RecursosPois bem, se a deciso que julga a ao rescisria contiver vcios como contradio, obscuridade ou omisso, cabem embargos de declarao (art. 897-A e arts.535e536doCPC), que ter efeito interruptivo.Caso a deciso seja proferida por TRT, caber recurso ordinrio para o TST, com fulcro no art. 895, II e Smula 158 do TST, observando-se:a) Se o recurso ordinrio for interposto em face de deciso sobre ao rescisria proferida em dissdio coletivo, a competncia ser da SDC (art.2,II,bda Lei7701/88);b) Se o recurso ordinrio for interposto em face de deciso sobre ao rescisria proferida em dissdio individual de sua competncia originria, a competncia ser da SDI, mais especificamente a SDI-2 do TST (art.3,III,ada Lei7701/88).Observe que se for indeferida a petio inicial da ao rescisria por meio de deciso monocrtica do relator, no mbito do TRT, cabvel o agravo regimental, de competncia de rgo colegiado do TRT, conforme regimento interno.Desta feita, se for interposto recurso ordinrio para o TST, caber a fungibilidade recursal, o qual ser recebido como agravo regimental e remessa dos autos ao TRT para que aprecie o agravo (OJ 69 da SDI-2 do TST).Diferente seria a hiptese da Smula 411 do TST, quando a deciso do regional invoca controvrsia na interpretao da lei para indeferir a petio inicial, pois nesse caso haveria apreciao das matria na fundamentao, sob o enfoque da Smula 83 do TST, constituindo sentena de mrito, desafiando RO para a reforma pelo TST.Insta dizer que h depsito recursal em caso de procedncia do pedido e imposta condenao em pecnia, que deve ser pago no prazo recursal e nos limites impostos por lei (Smula 99 do TST).Saliento, ainda, que cabvel reexame necessrio em sede de ao rescisria, nos termos da Smula 303, item II, haja vista que, por se tratar de ao autnoma, a deciso desfavorvel ao ente pblico pode ter origem na prpria ao rescisria, salvo se estiver presente qualquer uma das excees das letras a e b do item I da Smula.Por fim, a execuo da deciso proferida em ao rescisria feita nos prprios autos da ao que lhe deu origem, e deve ser instruda com o acrdo da rescisria e a respectiva certido de trnsito em julgado.Obrigado pela leitura e convido a todos para assistirem meu curso de ao rescisria no processo do trabalho, gravado no programa Saber Direito da TV Justia, que deve ir ao ar no final de junho ou incio de julho, onde apresento o tema de forma mais detalhada.