Atividades e atos Atividades e atos administrativosadministrativos

Aula 11Aula 11Administração Direta e IndiretaAdministração Direta e IndiretaEmpresa pública e sociedade de Empresa pública e sociedade de

economia mistaeconomia mista

Estatais - criaçãoEstatais - criação

Art. 37. (...)Art. 37. (...)

XIX – somente por lei específica poderá XIX – somente por lei específica poderá ser criada autarquia e ser criada autarquia e autorizadaautorizada a a instituição de empresa pública, de instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as áreas de neste último caso, definir as áreas de sua atuação; sua atuação; (Redação dada pela Emenda Constitucio(Redação dada pela Emenda Constitucional nal nºnº 19, de 1998) 19, de 1998)

EstataisEstatais

Constituição FederalConstituição Federal

    Art. 173. Ressalvados os casos previstos Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.definidos em lei.

EstataisEstataisConstituição Federal - Art. 173. (...)Constituição Federal - Art. 173. (...)§ 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, § 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem explorem atividade econômica de produção ou comercialização atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviçosde bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre:, dispondo sobre:I - sua função social e formas de fiscalização pelo Estado e pela I - sua função social e formas de fiscalização pelo Estado e pela sociedade; sociedade; II - II - a sujeição ao regime jurídico próprio das empresas a sujeição ao regime jurídico próprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigações civis, privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributárioscomerciais, trabalhistas e tributários; ; III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública;alienações, observados os princípios da administração pública;IV - a constituição e o funcionamento dos conselhos de IV - a constituição e o funcionamento dos conselhos de administração e fiscal, com a participação de acionistas administração e fiscal, com a participação de acionistas minoritários; minoritários; V - os mandatos, a avaliação de desempenho e a V - os mandatos, a avaliação de desempenho e a responsabilidade dos administradores.responsabilidade dos administradores.

EstataisEstatais

Constituição FederalConstituição Federal

Art. 173. Art. 173.

(...)(...)

§2º - As empresas públicas e as sociedades de §2º - As empresas públicas e as sociedades de economia mista não poderão gozar de privilégios economia mista não poderão gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado.fiscais não extensivos às do setor privado.

A questão da subsidiáriaA questão da subsidiária

Art. 37.Art. 37.

(...)(...)

XX - depende de autorização XX - depende de autorização legislativa, legislativa, em cada casoem cada caso, a criação , a criação de subsidiárias das entidades de subsidiárias das entidades mencionadas no inciso anterior, mencionadas no inciso anterior, assim como a participação de assim como a participação de qualquer delas em empresa privada;qualquer delas em empresa privada;

Lei 9.478/97Lei 9.478/97Art. 64. Para o estrito cumprimento de atividades de Art. 64. Para o estrito cumprimento de atividades de seu objeto social que integrem a indústria do petróleo, seu objeto social que integrem a indústria do petróleo, fica a PETROBRÁS autorizada a constituir subsidiáriasfica a PETROBRÁS autorizada a constituir subsidiárias, , as quais poderão associar-se, majoritária ou as quais poderão associar-se, majoritária ou minoritariamente, a outras empresas.minoritariamente, a outras empresas.

Art. 65. A PETROBRÁS deverá constituir uma Art. 65. A PETROBRÁS deverá constituir uma subsidiária com atribuições específicas de operar e subsidiária com atribuições específicas de operar e construir seus dutos, terminais marítimos e construir seus dutos, terminais marítimos e embarcações para transporte de petróleo, seus embarcações para transporte de petróleo, seus derivados e gás natural, ficando facultado a essa derivados e gás natural, ficando facultado a essa subsidiária associar-se, majoritária ou subsidiária associar-se, majoritária ou minoritariamente, a outras empresas.minoritariamente, a outras empresas.

Esses dispositivos são constitucionais ?Esses dispositivos são constitucionais ?

ADI 1649ADI 1649EMENTA: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI EMENTA: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI 9478/97. 9478/97. AUTORIZAÇÃO À PETROBRÁS PARA AUTORIZAÇÃO À PETROBRÁS PARA CONSTITUIR SUBSIDIÁRIAS. OFENSA AOS CONSTITUIR SUBSIDIÁRIAS. OFENSA AOS ARTIGOS 2º E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIÇÃO ARTIGOS 2º E 37, XIX E XX, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. INEXISTÊNCIA. ALEGAÇÃO FEDERAL. INEXISTÊNCIA. ALEGAÇÃO IMPROCEDENTE.IMPROCEDENTE.1. A Lei 9478/97 não autorizou a instituição de 1. A Lei 9478/97 não autorizou a instituição de empresa de economia mista, mas sim a criação de empresa de economia mista, mas sim a criação de subsidiárias distintas da sociedade-matriz, em subsidiárias distintas da sociedade-matriz, em consonância com o inciso XX, e não com o XIX do consonância com o inciso XX, e não com o XIX do artigo 37 da Constituição Federal.artigo 37 da Constituição Federal.2. 2. É dispensável a autorização legislativa para a É dispensável a autorização legislativa para a criação de empresas subsidiárias, desde que haja criação de empresas subsidiárias, desde que haja previsão para esse fim na própria lei que instituiu a previsão para esse fim na própria lei que instituiu a empresa de economia mista matriz, tendo em vista empresa de economia mista matriz, tendo em vista que a lei criadora é a própria medida autorizadoraque a lei criadora é a própria medida autorizadora..Ação direta de inconstitucionalidade julgada Ação direta de inconstitucionalidade julgada improcedente.improcedente.

Empresa públicaEmpresa pública Decreto-lei 200/67Decreto-lei 200/67        Art. 5º. (...)    Art. 5º. (...)   

II - Empresa Pública - a entidade dotada de II - Empresa Pública - a entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, com personalidade jurídica de direito privado, com patrimônio próprio e capital exclusivo da patrimônio próprio e capital exclusivo da União, União, criado por leicriado por lei para a para a exploração de exploração de atividade econômicaatividade econômica que o Governo seja que o Governo seja levado a exercer por força de levado a exercer por força de contingência ou contingência ou de conveniência administrativade conveniência administrativa podendo podendo revestir-se de revestir-se de qualquer das formas admitidas qualquer das formas admitidas em direitoem direito. . (Redação dada pelo Decreto-Lei (Redação dada pelo Decreto-Lei nºnº 900, de 1969) 900, de 1969)

Que críticas poderiam ser tecidas a essa Que críticas poderiam ser tecidas a essa definição?definição?

Empresa públicaEmpresa pública

Decreto-lei 900/67Decreto-lei 900/67

Art . 5º Desde que a maioria do capital Art . 5º Desde que a maioria do capital votante permaneça de propriedade da votante permaneça de propriedade da União, será admitida, no capital da Emprêsa União, será admitida, no capital da Emprêsa Pública (Pública (artigo 5º inciso II, do Decreto-lei número 20artigo 5º inciso II, do Decreto-lei número 200, de 25 de fevereiro de 19670, de 25 de fevereiro de 1967), a participação de outras pessoas jurídicas ), a participação de outras pessoas jurídicas de direito público interno bem como de de direito público interno bem como de entidades da Administração Indireta da entidades da Administração Indireta da União, dos Estados, Distrito Federal e União, dos Estados, Distrito Federal e Municípios.Municípios.

Sociedade de economia Sociedade de economia mistamista

Definição do Decreto-lei 200/67Definição do Decreto-lei 200/67

Sociedade de Economia Mista - a Sociedade de Economia Mista - a entidade dotada de personalidade entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, criada por lei jurídica de direito privado, criada por lei para a exploração de atividade para a exploração de atividade econômica, sob a forma de sociedade econômica, sob a forma de sociedade anônima, cujas ações com direito a voto anônima, cujas ações com direito a voto pertençam em sua maioria à União ou a pertençam em sua maioria à União ou a entidade da Administração Indireta. entidade da Administração Indireta.

Sociedade de economia Sociedade de economia mistamista

Lei 6404/76Lei 6404/76

Art. 235. As sociedades anônimas de economia Art. 235. As sociedades anônimas de economia mista estão sujeitas a esta Lei, sem prejuízo das mista estão sujeitas a esta Lei, sem prejuízo das disposições especiais de lei federal.disposições especiais de lei federal.

        § 1º As companhias abertas de economia mista § 1º As companhias abertas de economia mista estão também sujeitas às normas expedidas pela estão também sujeitas às normas expedidas pela Comissão de Valores Mobiliários.Comissão de Valores Mobiliários.§ 2º As companhias de que participarem, § 2º As companhias de que participarem, majoritária ou minoritariamente, as sociedades majoritária ou minoritariamente, as sociedades de economia mista, estão sujeitas ao disposto de economia mista, estão sujeitas ao disposto nesta Lei, sem as exceções previstas neste nesta Lei, sem as exceções previstas neste Capítulo.Capítulo.

Sociedade de economia Sociedade de economia mistamista

Acionista ControladorAcionista Controlador

Art. 238. A pessoa jurídica que controla a Art. 238. A pessoa jurídica que controla a companhia de economia mista tem os companhia de economia mista tem os deveres e responsabilidades do acionista deveres e responsabilidades do acionista controlador (artigos 116 e 117), controlador (artigos 116 e 117), mas mas poderá orientar as atividades da poderá orientar as atividades da companhia de modo a atender ao companhia de modo a atender ao interesse público que justificou a sua interesse público que justificou a sua criaçãocriação..

Sociedade de economia Sociedade de economia mistamista

Art. 239. As companhias de economia Art. 239. As companhias de economia mista terão obrigatoriamente Conselho de mista terão obrigatoriamente Conselho de Administração, assegurado à minoria o Administração, assegurado à minoria o direito de eleger um dos conselheiros, se direito de eleger um dos conselheiros, se maior número não lhes couber pelo maior número não lhes couber pelo processo de voto múltiploprocesso de voto múltiploParágrafo único. Os deveres e Parágrafo único. Os deveres e responsabilidades dos administradores das responsabilidades dos administradores das companhias de economia mista são os companhias de economia mista são os mesmos dos administradores das mesmos dos administradores das companhias abertas. companhias abertas.

Sociedade de economia Sociedade de economia mistamista

  Art. 240. O funcionamento do Art. 240. O funcionamento do conselho fiscal será permanente nas conselho fiscal será permanente nas companhias de economia mista; um companhias de economia mista; um dos seus membros, e respectivo dos seus membros, e respectivo suplente, será eleito pelas ações suplente, será eleito pelas ações ordinárias minoritárias e outro pelas ordinárias minoritárias e outro pelas ações preferenciais, se houver.ações preferenciais, se houver.

EstataisEstatais

Prestadoras de atividade econômica em Prestadoras de atividade econômica em sentido estritosentido estrito

Prestadoras de serviços públicosPrestadoras de serviços públicos

Quais as diferenças de regime jurídico?Quais as diferenças de regime jurídico?

É possível a penhora de bens para pagamento É possível a penhora de bens para pagamento de dívida?de dívida?

Têm direito à imunidade tributária recíproca?Têm direito à imunidade tributária recíproca?

Podem falir?Podem falir?

Art. 175, CF/88Art. 175, CF/88

Art. 175. Incumbe ao Poder Público, Art. 175. Incumbe ao Poder Público, na forma da lei, diretamente ou sob na forma da lei, diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a sempre através de licitação, a prestação de serviços públicos. prestação de serviços públicos.

=> A prestação direta pode ser => A prestação direta pode ser através de empresa pública ou através de empresa pública ou sociedade de economia mista sociedade de economia mista

Exploração direta ou Exploração direta ou indireta da atividade indireta da atividade

econômicaeconômica Para maioria da doutrina, quando Para maioria da doutrina, quando

Estado exerce atividade econômica Estado exerce atividade econômica via EP ou SEM, é exploração direta da via EP ou SEM, é exploração direta da atividade econômica, pois a estatal é atividade econômica, pois a estatal é ““longa manuslonga manus” do Estado, integra a ” do Estado, integra a Administração (vide art. 173, CF/88)Administração (vide art. 173, CF/88)

Para JSCF, trata-se de exploração Para JSCF, trata-se de exploração indireta...indireta...

RE 354.897 RE 354.897

EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. EMENTA: CONSTITUCIONAL. TRIBUTÁRIO. EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELÉGRAFOS: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA TELÉGRAFOS: IMUNIDADE TRIBUTÁRIA RECÍPROCA: C.F., art. 150, VI, a. EMPRESA RECÍPROCA: C.F., art. 150, VI, a. EMPRESA PÚBLICA QUE EXERCE ATIVIDADE ECONÔMICA PÚBLICA QUE EXERCE ATIVIDADE ECONÔMICA E EMPRESA PÚBLICA PRESTADORA DE SERVIÇO E EMPRESA PÚBLICA PRESTADORA DE SERVIÇO PÚBLICO: DISTINÇÃO. I. - As empresas públicas PÚBLICO: DISTINÇÃO. I. - As empresas públicas prestadoras de serviço público distinguem-se das prestadoras de serviço público distinguem-se das que exercem atividade econômica. A Empresa que exercem atividade econômica. A Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos é prestadora de Brasileira de Correios e Telégrafos é prestadora de serviço público de prestação obrigatória e serviço público de prestação obrigatória e exclusiva do Estadoexclusiva do Estado, motivo por que está abrangida , motivo por que está abrangida pela imunidade tributária recíproca: C.F., art. 150, pela imunidade tributária recíproca: C.F., art. 150, VI, a. II. - R.E. conhecido e provido. VI, a. II. - R.E. conhecido e provido.

RE 363412RE 363412A Empresa Brasileira de Infra-Estrutura Aeroportuária - A Empresa Brasileira de Infra-Estrutura Aeroportuária - INFRAERO está abrangida pela imunidade tributária INFRAERO está abrangida pela imunidade tributária recíproca, prevista no art. 150, VI, a, da CF (“Sem recíproca, prevista no art. 150, VI, a, da CF (“Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios:... VI - instituir impostos sobre: Federal e aos Municípios:... VI - instituir impostos sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros;”), haja a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros;”), haja vista tratar-se de vista tratar-se de empresa pública federal que tem por empresa pública federal que tem por atividade-fim prestar serviços de infra-estrutura atividade-fim prestar serviços de infra-estrutura aeroportuária, mediante outorga da União, a quem aeroportuária, mediante outorga da União, a quem constitucionalmente deferido, em regime de monopólio, constitucionalmente deferido, em regime de monopólio, tal encargotal encargo (CF, art. 21, XII, c). Com base nesse (CF, art. 21, XII, c). Com base nesse entendimento, a Turma manteve decisão monocrática do entendimento, a Turma manteve decisão monocrática do Min. Celso de Mello que negara provimento a recurso Min. Celso de Mello que negara provimento a recurso extraordinário, do qual relator, em que o Município de extraordinário, do qual relator, em que o Município de Salvador pleiteava a incidência do ISS sobre a atividade Salvador pleiteava a incidência do ISS sobre a atividade desempenhada pela ora agravada. desempenhada pela ora agravada.

RE RE 229.696229.696

“ “1. À Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos, 1. À Empresa Brasileira de Correios e Telégrafos, pessoa pessoa jurídica equiparada à Fazenda Públicajurídica equiparada à Fazenda Pública, é aplicável o , é aplicável o privilégio da privilégio da impenhorabilidade de seus bens, rendas e impenhorabilidade de seus bens, rendas e serviçosserviços. Recepção do artigo 12 do Decreto-lei nº 509/69 e . Recepção do artigo 12 do Decreto-lei nº 509/69 e não-incidência da restrição contida no artigo 173, §1º, da não-incidência da restrição contida no artigo 173, §1º, da Constituição FederalConstituição Federal, que submete a empresa pública, a , que submete a empresa pública, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem sociedade de economia mista e outras entidades que explorem atividade econômica ao regime próprio das empresas privadas, atividade econômica ao regime próprio das empresas privadas, inclusive quanto às obrigações trabalhistas e tributárias. 2. inclusive quanto às obrigações trabalhistas e tributárias. 2. Empresa pública que não exerce atividade econômica e Empresa pública que não exerce atividade econômica e presta serviço público da competência da União Federal presta serviço público da competência da União Federal e por ela mantidoe por ela mantido. . Execução. Observância ao regime de Execução. Observância ao regime de precatório, sob pena de vulneração do disposto no artigo 100 precatório, sob pena de vulneração do disposto no artigo 100 da Constituição Federalda Constituição Federal. Recurso extraordinário conhecido e . Recurso extraordinário conhecido e provido.”provido.”