Aula 01 Direito Administrativo

Direito Administrativo p/ Tcnico Judicirio.Teoria e exerccios comentados.

Prof. Daniel Mesquita - Aula 01

AULA 01: Estado e Administrao Pblica

SUMRIO

1. IN T R O D U O A U L A 01 2

2. E S T A D O , G O V E R N O E A D M IN IS T R A O P B LIC A : C O N C E IT O S , E LE M E N T O S , P O D E R E S EO R G A N IZ A O . 2

3. C O N C E IT O D O D IR E IT O A D M IN IS T R A T IV O . 10

4. O B JE T O D O D IR E IT O A D M IN IS T R A T IV O 14

5. F O N T E S D O D IR E IT O A D M IN IS T R A T IV O 15

6. R E G IM E JU R D IC O -A D M IN IS T R A T IV O 18

7. R E S U M O D A A U L A 21

8. Q U E S T E S P A R A F IX A O 25

9. R E F E R N C IA S 30

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1. Introduo aula 01

Nesta aula de Direito Administrativo para TRT-MG vamos abordar

um tema importante da matria: "1 Direito administrativo. 1.1

Conceito. jurdico-administrativo. 2.1 Conceito. 1.2 Objeto. 1.3 Fontes.

2 Regime".

No se esquea que, ao final, voc ter um resumo da aula e as

questes tratadas ao longo dela. Use esses dois pontos da aula na

vspera da prova!

Programe-se para ler os resumos na semana que antecede a

prova. Lembre-se: o planejamento fundamental.

Sem mais delongas, vamos luta! Rumo aprovao!

2. Estado, governo e administrao pblica: conceitos, elementos, poderes e organizao.

Esse ponto introdutrio do estudo do direito administrativo pode

ser cobrado em concursos, pois o ponto base onde se estrutura todo o

direito administrativo. Por isso, no podemos ignor-lo.

Vamos diferenciar, primeiramente, os conceitos de Estado, governo

e administrao pblica.

Estado um ente, um sujeito de direitos, que tem como

elementos o povo, o territrio e a soberania.

Na definio de Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino (2010, p. 13),

"Estado pessoa jurdica territorial soberana, formada pelos elementos

povo, territrio e governo soberano".

Como ente, o Estado capaz de adquirir direitos e obrigaes.

Alm disso, ele tem personalidade jurdica prpria, tanto internamente





(perante os agentes pblicos e os cidados) quanto no cenrio

internacional (perante outros Estados).

O povo, por sua vez, legitima a existncia do Estado, pois do

povo que origina todo o poder representado pelo Estado. Isso est

expressamente consignado no art. 1, pargrafo nico, da Constituio

("Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de

representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio)."

Soberania o poder que tem o Estado de se administrar. Por causa

da soberania, o Estado pode regular o seu funcionamento, as relaes

privadas de seus cidados e as funes econmicas e sociais de seu

povo. Em razo da soberania, o Estado edita leis que se aplicam ao seu

territrio, sem se sujeitar a qualquer tipo de ingerncia de outros

Estados.

Por fim, o territrio a rea onde o Estado exerce sua soberania.

Assim, j verificamos o conceito de Estado e os seus elementos

(povo, territrio e soberania). Temos, portanto:

ESTADO = POVO + TERRITRIO + SOBERANIA

Os elementos (povo + territrio + soberania) do Estado no podem

ser confundidos com suas funes. As funes estatais, normalmente

denominadas "Poderes do Estado", so divididas em: legislativa,

executiva e judiciria.

Funes estatais = Poderes do Estado

Legislativo

Executivo

Judicirio

A ideia da existncia de funes estatais j era mencionada por

Aristteles, na Grcia Antiga, mas foi Montesquieu, na obra "O EspritoProf. Daniel Mesquita WWW.eStrategiaCOnCUrSOS.COm.br 3 de 35Twitter: @danielmqt [email protected] Facebook: Daniel Mesquita




das Leis" (1784), quem esmiuou o tema e influenciou todas as

Constituies modernas, a partir da Revoluo Francesa.

A Constituio brasileira, na mesma linha, informa que as trs

funes ou Poderes da Unio, "independentes e harmnicos entre si",

so o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. (art. 2)

O Legislativo edita atos gerais, impostos de forma isonmica a

todos. Esse Poder o que, por excelncia, representa a vontade do

povo. o povo, por meio de um mandato conferido a seus

representantes, quem edita as leis que limitaro at mesmo o exerccio

das demais funes estatais.

O Executivo atua por meio de atos especficos na gesto da coisa

pblica, visando uma situao concreta, dentro dos limites previamente

estabelecidos pela lei e agindo em prol do interesse pblico.

O Judicirio, por fim, exerce a jurisdio (= dizer o direito). Isso

quer dizer que dele a funo precpua de resolver os conflitos

existentes entre os indivduos, entre estes e o Estado ou entre os entes

que compem o Estado, bem como dele a funo de interpretar a lei

para julgar os casos e aplicar o direito.

A separao das funes estatais no quer dizer que haja uma

diviso estanque, congelada, de poder entre o Executivo, o Legislativo e

o Judicirio. O poder do Estado soberano, uno, indivisvel e emana do

povo. Todos os Poderes so partes de um todo: a atividade do Estado.

Por isso, a designao mais correta para essa repartio o vocbulo

"funes" e no "Poderes"

Alm disso, por vezes, um Poder exerce atividade tpica de outro.

Esse fenmeno ser melhor estudado nas aulas de direito

constitucional, mas no podemos deixar de mencionar o sistema de

freios e contrapesos consagrado em nossa Constituio.

A funo legislativa, por exemplo, pode ser exercida, nos casos

definidos na Constituio, por meio de medidas provisrias editadas

pelo chefe do Executivo. O Poder Judicirio, do mesmo modo, possui

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instrumentos para sanar a omisso do Legislativo, como a ADI por

omisso e o mandado de injuno (foi o que decidido pelo STF nos MI

670, MI 708 e MI 712) Tambm o Poder Judicirio pode, em hipteses

excepcionais, interferir no mrito administrativo, ou seja, interferir nas

razes de convenincia e oportunidade que levaram o Executivo a

praticar determinado ato.

Assim, nenhuma das funes "exclusiva", mas sim "precpua" de

cada um dos Poderes. Por isso, se diz que a separao das funes no

Brasil "flexvel", pois cada um dos Poderes detm atribuies tpicas e

atpicas (estas, em tese, seriam de outro Poder).

Alm disso, no sistema de freios e contrapesos, as funes

promovem uma mtua fiscalizao umas das outras (o Poder Legislativo

fiscaliza atos dos Poder Executivo, por meio dos Tribunais de Contas, o

Poder Judicirio avalia a legalidade e os procedimentos adotados pelo

Legislativo, o Executivo nomeia os juzes dos tribunais de segunda

instncia e de instncia superior etc.).

Seguindo no estudo do Estado, percebemos que a sua

organizao promovida por sua Constituio, que, normalmente, a

lei maior de um Estado. esse texto quem define como se da a

organizao poltica, a diviso dos territrios, a forma de governo, a

forma de Estado, a delimitao das atribuies de cada funo (Poder),

os direitos individuais que limitam a atividade do Estado perante o

indivduo etc.

Para que voc no se perca, bom mencionarmos que o Brasil

adota o federalismo como forma de Estado e a repblica como forma de

governo.

E o que seria governo, ento?

Leandro Zannoni, na obra Direito Administrativo, Srie Advocacia

Pblica, afirma que governo elemento do Estado e o define como "a

atividade poltica organizada do Estado, possuindo ampla

discricionariedade, sob responsabilidade constitucional e poltica" (p.





71). Podemos complementar esse conceito com a afirmao de

Meirelles (1998, p. 64-65) de que "governo a expresso poltica de

comando, de iniciativa, de fixao de objetivos do Estado e de

manuteno da ordem jurdica vigente".

No ignoramos - e voc tambm no - que tanto o conceito de

Estado como o de governo podem ser definidos sob diversos enfoques.

O primeiro, por vezes, apresentado sob o critrio sociolgico, poltico,

constitucional etc. O segundo, muitas das vezes, subdividido em

sentido formal (conjunto de rgos), em sentido material (funes que

exerce) e em sentido operacional (conduo poltica).

Contudo, como esse no um tema muito cobrado em provas,

apresentamos apenas o enfoque constitucional do conceito de Estado e

o sentido operacional de governo.

Agora que voc j sabe os conceitos de Estado e de governo,

vamos agora para o conceito de Administrao Pblica.

A Administrao Pblica pode ser definida em seu sentido amplo e

em seu sentido estrito.

Em sentido amplo, na lio de Di Pietro (2009, p. 54), a

Administrao Pblica se subdivide em rgos governamentais e rgos

administrativos (sentido subjetivo) e funo poltica e administrativa

(sentido objetivo).

Em sentido estrito, a Administrao Pblica subdividida nas

pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos que exercem funes

administrativas (sentido subjetivo) e na atividade exercida por esses

entes (sentido objetivo).





Administrao Pblica

sentido amplo sentido estrito

sentido subjetivo rgos

governamentais e

rgos administrativos

pessoas jurdicas,

rgos e agentes

pblicos

sentido objetivo funo poltica e

administrativa

atividade exercida por

esses entes

Se voc entender que em sentido subjetivo o enfoque dado

naqueles que realizam as funes e que em sentido objetivo se observa

a prpria funo exercida, fica fcil decorar o quadro acima.

A Administrao Pblica em sentido subjetivo (designada por

Vicente Paulo e Marcelo Alexendrino como Administrao Pblica em

sentido formal ou orgnico).

Em sentido objetivo (= material ou funcional), a Administrao

Pblica definida, por Di Pietro (2009, p. 57), como "a atividade

concreta e imediata que o Estado desenvolve, sob regime jurdico total

ou parcialmente pblico, para a consecuo dos interesses coletivos".

Essas atividades (ou funes) exercidas pelas pessoas jurdicas,

rgos e agentes da Administrao podem ser separadas em trs

grupos: fomento, polcia administrativa e servio pblico.

Fomento a atividade administrativa que incentiva o

desenvolvimento daqueles que exercem funes de utilidade ou de

interesse pblico. Quando a Administrao concede auxlio financeiro a

um produtor rural ou a uma ONG ela est exercendo a atividade de

fomento.

Alm dessa forma de fomento, a Administrao tambm pode

conceder financiamentos sob condies especiais, favores fiscais ou

destinar imveis desapropriados a entidades sem fins lucrativos.

A atividade de polcia administrativa, por sua vez, so os atos da

Administrao que limitam interesses individuais em prol do interesseProf. Daniel Mesquita WWW.eStrategiaCOnCUrSOS.COm.br 7 de 35Twitter: @danielmqt [email protected] Facebook: Daniel Mesquita




coletivo. Esse tema ser melhor explorado na aula relativa aos poderes

da administrao, quando falaremos sobre o poder de polcia.

Por fim, servio pblico, na lio de Di Pietro (2009, p. 55), "toda

atividade que a Administrao Pblica executa, direta ou indiretamente,

para satisfazer necessidade coletiva, sob regime jurdico

predominantemente pblico".

Outros doutrinadores incluem a regulao (atividade permanente

de edio de atos normativos e concretos sobre atividades pblicas e

privadas, de modo a implementar polticas de governo) e a interveno

(direta = atuao do Estado no domnio econmico; e indireta =

regulamentao e fiscalizao de atividades privadas) como funes da

Administrao Pblica.

Todas essas funes tm por finalidade executar as polticas de

governo, exercer a funo administrativa em prol do interesse pblico,

promover a ordem econmica, urbanstica, financeira etc., promover

servios pblicos essenciais e incentivar as atividades privadas de

interesse social.

ESTADO GOVERNO ADM. PBLICA

um ente, um

sujeito de direitos,

que tem como

elementos o

povo, o territrio e

a soberania.

a expresso poltica

de comando, de

iniciativa, de fixao

de objetivos do

Estado e de

manuteno da

ordem jurdica

vigente

A atividade (sentido

objetivo) que o Estado

desenvolve, sob regime

pblico, para a realizao

dos interesses coletivos,

por meio (sentido

subjetivo) das pessoas

jurdicas, rgos e agentes

pblicos.



EstratgiaC O N C U R S O S * " *

Questes de concurso



1. (FGV - TJMA/2013 - Analista Judicirio I) Com relao ao

sentido da expresso Administrao Pblica, analise as afirmativas a

seguir.

I. Administrao Pblica, em sentido formal, relaciona-se pessoa

que executa atividades da administrao.

II. Administrao Pblica, em sentido material, relaciona-se

atividade administrativa desempenhada pelo Estado.

III. Administrao Pblica, em sentido subjetivo, relaciona-se s

pessoas jurdicas que executam a Administrao Pblica em sentido

objetivo, s atividades de execuo desempenhadas pelo Estado.

Assinale:

(A) se somente a afirmativa I estiver correta.

(B) se somente a afirmativa III estiver correta.

(C) se somente as afirmativas I e a III estiverem corretas.

(D) se somente as afirmativas II e a III estiverem corretas.

(E) se todas as afirmativas estiverem corretas.

Esto todas de acordo com o que mostrei a vocs, meus caros.

Resposta: E

2. (FGV - 2012- Biblioteca Nacional- Assistente Administrativo)

Administrao Pblica o conjunto

harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as





atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatament

e os fins desejados pelo Estado. Assinale a afirmativa que indica os dois

sentidos em que se divide o conceito de Administrao Pblica.

(A) Objetivo e funcional.

(B) Material e funcional.

(C) Objetivo e subjetivo.

(D) Subjetivo e orgnico.

Relembrando: Administrao Pblica - "A atividade (sentido

objetivo) que o Estado desenvolve, sob regime pblico, para a

realizao dos interesses coletivos, por meio (sentido subjetivo) das

pessoas jurdicas, rgos e agentes pblicos."

Resposta: C

3. Conceito do Direito Administrativo.

Esse ponto introdutrio do estudo do direito administrativo pode

ser cobrado em seu concurso, pois o ponto base onde se estrutura

todo o direito administrativo. Por isso, no podemos ignor-lo.

O direito administrativo tem origem na Revoluo Francesa,

quando surgiu o Estado de Direito.

A partir da surgiram dois sistemas do direito administrativo

no mundo: sistema europeu-continental e o sistema anglo-

americano (common law).

O primeiro sistema teve origem na Frana e focado,

essencialmente, em reger as relaes entre cidados e Administrao,

fixando prerrogativas e deveres Administrao, bem como

consagrando garantias individuais em face do poder pblico. Nele h a





dualidade de jurisdio, ou seja, no s o Poder Judicirio quem d a

ltima palavra em uma disputa, h tambm a jurisdio administrativa,

exercida pelo Conselho de Estado.

E o outro sistema, o anglo-americano, em qu consistiria?

O sistema anglo-americano, por sua vez, deixa para o mbito do

direito privado as relaes entre Estado e cidados. A jurisdio una,

exercida exclusivamente pelo Poder Judicirio.

No Brasil, embora a influncia seja mais forte do sistema

europeu-continental, adota-se a jurisdio una.

Mas ser que no h qualquer exceo jurisdio una no

Brasil?

, meu caro concursando sagaz, voc j ouviu dizer que h

excees. E h mesmo!

FALOU EM EXCEO: ABRA O OLHO!!!

Em hipteses excepcionais exige-se o prvio esgotamento das

instncias administrativas para se ingressar no Poder Judicirio.

Na Constituio, o art. 217, 1, informa que o Poder Judicirio

s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas

aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.

Entretanto, a justia desportiva tem o prazo mximo de sessenta dias,

contados da instaurao do processo, para proferir deciso final.

Outra hiptese excepcional a prevista na smula n 02/STJ.

Para que haja o interesse na impetrao do habeas data, o indivduo

deve esgotar as instncias administrativas antes da impetrao ("no

cabe o Habeas Data - CF art.5, LXXII, "a"- se no houve recusa de

informaes por parte da autoridade administrativa").

Mais recentemente, o art. 7, 1, da Lei 11.417/06, que

disciplina a Smula Vinculante, determina o exaurimento da via

administrativa para que seja cabvel a reclamao ao STF (na

reclamao o STF dir se houve ou no violao, pela Administrao, do

texto da smula vinculante). Vale a transcrio do dispositivo:





Art. 7o Da deciso judicial ou do ato administrativo que contrariar enunciado de smula vinculante, negar-lhe vigncia ou aplic-lo indevidamente caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal, sem prejuzo dos recursos ou outros meios admissveis de impugnao. 1o Contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da reclamao s ser admitido aps esgotamento das vias administrativas.

Por fim, a lei que regula o mandado de segurana (Lei

12.016/09) determina que no ser concedido o mandado de segurana

quando se tratar de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito

suspensivo, independentemente de cauo.

Desse modo, as excees jurisdio uma no Brasil podem ser

resumidas da seguinte forma:

aes relativas disciplina e s competies desportivas;

impetrao do habeas data (prvio esgotamento das

instncias administrativas);

reclamao ao STF afirmando violao smula vinculante

pela Administrao (prvio exaurimento da via

administrativa);

mandado de segurana (no cabe se for possvel recurso

administrativo com efeito suspensivo, sem cauo).

Chegamos, aqui, ao momento de abordarmos os conceitos de

direito administrativo. Infelizmente, no existe apenas um conceito,

mas vrios. Cada um segundo uma escola ou um critrio distinto. Para

o seu concurso, bom que voc saiba o conceito de pelo menos trs

escolas ou critrios. Vamos a eles:

a) Escola do servio pblico: Nesse ponto o Direito

Administrativo est associado ao servio pblico, no distinguindo a

atividade jurdica do Estado e o servio pblico que atividade material.

Esse critrio nasceu na Frana, tendo como um dos seus ideologistas

Duguit que afirma que o direito pblico se resume s regras de

organizao e gesto dos servios pblicos. Porm ntido que o

servio pblico no abrange todo o contedo do Direito Administrativo.





b) Critrio do Poder Executivo: Concentra toda a atividade

administrativa como disciplina exclusiva do Poder Executivo. O que

compreensivelmente questionvel, levando-se em conta que todos os

demais Poderes podem exercer atividade Administrativa.

c) Critrio das relaes jurdico-administrativas: Alguns

autores afirmam que o Direito Administrativo o conjunto de normas

que norteiam o enlace entre a Administrao e os administrados. O que

inadmissvel j que outros ramos do direito disciplinam essa relao, e

no mais o Direito administrativo trata de outros assuntos.

d) Critrio teleolgico: O Direito Administrativo analisado por

este ponto de vista seria o sistema de regras, normas jurdicas que

orientam a atividade do Estado para o cumprimento de seus fins. Essa

corrente foi aceita por diversos doutrinadores, entre eles Oswaldo

Aranha que definiu o direito Administrativo como "ordenamento jurdico

da atividade do Estado-poder, enquanto tal, ou de quem faa as suas

vezes, de criao de utilidade pblica, de maneira direta e imediata." O

questionamento desse critrio est na sua abrangncia, como se ele

tivesse passado do ponto.

e) Critrio negativo ou residual: De acordo com essa

corrente, o Direito Administrativo tem por objeto as atividades

desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais, excludas a

legislao e a jurisdio ou somente esta. Di Pietro (2009, p. 46).

f) Critrio da Administrao Pblica: O Direito

Administrativo seria a juno de todos os princpios que ordenam a

Administrao Pblica, no que concerne s suas entidades, aos rgos,

aos agentes e s atividades para realizar o que o Estado almeja.

Professor isso cai em concurso? Pode ter certeza que sim! Se

voc quiser focar em alguns, foque nas definies apresentadas nos

itens (a), (d), (e) e (f).

E qual a conceituao admitida hoje pela doutrina brasileira?





O conceito de Direito Administrativo depender do critrio

adotado por cada doutrinador.

Leandro Zannoni define "Em sentido amplo, Direito

Administrativo o ramo do direito pblico interno que visa a satisfazer

os interesses da coletividade de forma direta e concreta."

Di Pietro, por sua vez, conceitua o direito administrativo

como o ramo do direito Pblico que tem por objeto os rgos,

agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a

Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que

exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus

fins, de natureza pblica."

Como se v, o conceito mais admitido pela doutrina brasileira

tem inspirao no critrio da Administrao Pblica.

4. Objeto do Direito Administrativo

O principal objeto do direito administrativo a regulao da funo

administrativa. Essa funo administrativa envolve vrios aspetos.

E quais aspectos seriam esses, que formam o objeto do direito

administrativo? So os seguintes:

Aspecto subjetivo: aqui o direito administrativo estuda os

rgos, as entidades | os agentes pblicos;

Aspecto jurdico: aqui o direito administrativo avalia as

prerrogativas da Administrao e as sujeies jurdicas.

Aspecto material: o enfoque aqui a atividade

administrativa, executada pelo aparelho do Estado (ou quem

dele receba delegao para o exerccio de atribuies

pblicas), abrangendo as atividades de prestao de servio

pblico, fomento, poder de polcia e interveno no domnio

econmico e na propriedade privada.





Voc j sabe, ento, que o direito administrativo estuda a funo

administrativa, que envolve os aspectos subjetivos, jurdicos e

materiais.

5. Fontes do Direito Administrativo

As fontes do direito administrativo so:

Lei (em sentido amplo) - a principal fonte do direito

administrativo (fonte primria). Aqui, quando falamos "lei", nos

referimos a todo arcabouo legislativo ao dispor do direito

administrativo: Constituio, leis ordinrias, leis complementares,

decretos, portarias e outros atos normativos.

A doutrina, ou seja, os ensinamentos dos tericos e estudiosos

do direito administrativo, encontrados nos textos, artigos e livros

tambm so fontes.

A jurisprudncia, que quer dizer o conjunto de decises dos

tribunais, a terceira fonte do direito administrativo. Recentemente, foi

includa a smula vinculante entre as fontes do direito administrativo,

decorrente da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.

Os costumes, ou seja, a praxe administrativa e social, surgem a

partir de regras criadas pela prpria sociedade, que os consideram

obrigatrias e que no estB) escritas. So importantes quando

influenciam na lei e jurisprudncia e so considerados fonte do Direito

Administrativo.

Por fim, os princpios gerais de direito so importantes fontes do

direito administrativo, pois deles extramos, por exemplo, o postulado

da ampla defesa e contraditrio (aplicvel aos procedimentos na

Administrao).

Assim, para que fique bem claro, apresentamos o seguinte

quadro:



Estratgiar n n r ii b



jurdica a uma pessoa fsica ou jurdica. O fenmeno envolve sempre duas pessoas distintas (dois sujeitos aptos a adquirir direitos e contrair obrigao em nome prprio); no plo que faz a transferncia haver sempre uma pessoa jurdica, no plo que recebe poder haver uma pessoa fsica ou jurdica. So trs as formas de descentralizao: por outorga, por delegao e por descentralizao geogrfica ou territorial.

BIZU:

desCOncentrao = = >Criao de Orgos

desCENtralizao = = >Criao de ENtidades

Gabarito: Letra "a".

4. (FCC - 2011 - TRE-PE - Analista Judicirio - rea Judiciria)

No que concerne s fontes do Direito Administrativo, correto

afirmar que:

a) o costume no considerado fonte do Direito Administrativo.

b) uma das caractersticas da jurisprudncia o seu

universalismo, ou seja, enquanto a doutrina tende a nacionalizar-se, a

jurisprudncia tende a universalizar-se.

c) embora no influa na elaborao das leis, a doutrina exerce

papel fundamental apenas nas decises contenciosas, ordenando,

assim, o prprio Direito Administrativo.

d) tanto a Constituio Federal como a lei em sentido estrito

constituem fontes primrias do Direito Administrativo.

e) tendo em vista a relevncia jurdica da jurisprudncia, ela

sempre obriga a Administrao Pblica.

Lei (em sentido amplo) - a principal fonte do direito

administrativo (fonte primria). Aqui, quando falamos "lei", nos

referimos a todo arcabouo legislativo ao dispor do direito





administrativo: Constituio, leis ordinrias, leis complementares,

decretos, portarias e outros atos normativos.

Gabarito: Letra "d".

5. (FCC - 2007 - MPU - Analista - Oramento) A reiterao dos

julgamentos num mesmo sentido, influenciando a construo do Direito,

sendo tambm fonte do Direito Administrativo, diz respeito

a) jurisprudncia.

b) doutrina.

c) prtica costumeira.

d) analogia.

e) lei.

A jurisprudncia, que quer dizer o conjunto de decises dos

tribunais, a terceira fonte do direito administrativo. Recentemente, foi

includa a smula vinculante entre as fontes do direito administrativo,

decorrente da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.

Gabarito: Letra "a"

6. Regime jurdico-administrativo

o conjunto harmnico de regras e princpios que guardam

correlao lgica entre si e compem o Direito Administrativo.

No Direito Administrativo, a Administrao Pblica est vinculada

s normas e aos princpios. Assim, se existe uma lei regulando

determinado tema, essa lei deve ser aplicada pelo agente pblico. Se

no houver uma lei especfica para a situao, ele deve se valer dos

princpios da Administrao Pblica para resolver a situao.





A palavra "princpio" vem do latim "principium", que significa

incio, comeo, origem das coisas. Para Celso Antnio Bandeira de Mello

(2000, p.747-48), "Princpio [...] , por definio, mandamento nuclear

de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se

irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de

critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente por

definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe

confere a tnica e lhe d sentido harmnico".

Ao contrrio das normas, que possuem estrutura fechada, pois

informam o que nelas est escrito, de forma objetiva, os princpios

possuem uma estrutura aberta, admitindo maior abstrao e

pluralidade de interpretaes.

Voc ver ao longo de nosso curso que o Direito Administrativo

no se estrutura a partir de um cdigo desse ramo do direito, uma vez

que no h um conjunto sistematizado de normas como o Cdigo Civil

para disciplinar a atividade administrativa. O que h so diversas leis e

alguns princpios que orientam essa atividade.

Voc observar, ainda, que todas as leis e princpios do direito

administrativo fundamentam-se em dois princpios basilares: a

supremacia do interesse pblico sobre o particular e a indisponibilidade

do interesse pblico. Esses princpios so chamados de basilares porque

orientam no s a atividade do administrador pblico, mas tambm do

Poder Legislativo ao editar as leis do regime jurdico-administrativo.

Todos os princpios que se incluem listados no Regime Jurdico

guardam coerncia lgica com os demais princpios e por isso, muitas

vezes, possvel que diversos deles sejam aplicados a mesma situao

concreta. Na maioria das vezes, ele confluem, ou seja, um corrobora

com o outro e todos podem ser aplicados ao mesmo tempo.

Entretanto, em algumas situaes esses princpios entram em

conflito e fica bastante difcil decidir qual deles deve ser aplicado em

detrimento do outro. Nessas situaes difceis, entra em cena a Teoria





das Ponderaes. Ela foi desenvolvida para auxiliar e guiar a atuao

do aplicador do Direito para que faa a melhor escolha quando estiver

diante de uma situao como essa. Ela largamente aplicada no

apenas em Direito Administrativo, por isso, importante que vocs a

conheam.

Em Direito, sabemos que, ao aplicarmos uma regra, essa exclui as

demais que se contrapem a ela. No caso do princpio, a aplicao de

um deles no exclui automaticamente a aplicao de outro. Por isso,

quem vai aplicar o direito situao ftica deve eleger, dentre o leque

de princpios disponvel, qual princpio protege o interesse mais

importante, que merece maior proteo em face do caso concreto.

Vamos ver uma caso em que o Supremo Tribunal Federal aplicou

essa teoria:

EMENTA: ATO ADMINISTRATIVO. Terras pblicas estaduais.

Concesso de domnio para fins de colonizao. rea superiores a

dez mil hectares. Falta de autorizao prvia do Senado Federal.

Ofensa ao art. 156, 2, da Constituio Federal de 1946,

incidente data dos negcios jurdicos translativos de domnio.

Inconstitucionalidade reconhecida. Nulidade no pronunciada.

Atos celebrados h 53 anos. Boa-f e confiana legtima dos

adquirentes de lotes. Colonizao que implicou, ao longo do

tempo, criao de cidades, fixao de famlias, construo de

hospitais, estradas, aeroportos, residncias, estabelecimentos

comerciais, industriais e de servios, etc.. Situao factual

consolidada. Impossibilidade jurdica de anulao dos negcios,

diante das consequncias desastrosas que, do ponto de vista

pessoal e socioeconmico, acarretaria. Aplicao dos princpios da

segurana jurdica e da proteo confiana legtima, como

resultado da ponderao de valores constitucionais. Ao julgada

improcedente, perante a singularidade do caso. (...) (ACO 79)





Nesse caso, uma ocupao urbana se consolidou contrariando de

forma expressa uma exigncia da Constituio de 1946. Diante do

grande lapso de tempo decorrido entre o vcio do ato administrativo

apontado e a situao atual, considerando o crescimento de cidades na

rea, no houve a declarao de nulidade do ato administrativo.

Foi feita, portanto, uma ponderao entre o princpio da

legalidade, de um lado, e o da segurana jurdica, de outro, concluindo

o Tribunal pela manuteno da situao ftica.

Viram, essa teoria no precisa ser conhecida com grande

profundidade, basta que vocs tenham conscincia de que ela existe

qual seu preceito bsico, qual seja, ponderar entre princpios

dissonantes aquele que encontra melhor aplicabilidade diante do caso

concreto.

7. Resumo da aula

Meu caro, se voc ler esse resumo na semana que antecede a

prova, voc vai refrescar o seu crebro e toda a matria apresentada

nessa aula vir como um raio na hora de responder as questes do

concurso. Siga essa dica e sucesb o!

Agora, se voc no estudou nossa aula e acha que vai passar lendo

s esse ponto da aula: boa sorte.

Vimos em nossa aula que os elementos do Estado so POVO +

TERRITRIO + SOBERANIA.

As funes estatais (ou Poderes do Estado) so: Legislativo,

Executivo e Judicirio.

Pelo sistema de freios e contrapesos, verificamos que um Poder

exerce atividade tpica de outro e se fiscalizam mutuamente.





Decore o seguinte quadro resumo:

ESTADO GOVERNO ADM. PBLICA

um ente, um

sujeito de direitos,

que tem como

elementos o

povo, o territrio e

a soberania.

a expresso poltica

de comando, de

iniciativa, de fixao

de objetivos do

Estado e de

manuteno da

ordem jurdica

vigente

A atividade (sentido

objetivo) que o Estado

desenvolve, sob regime

pblico, para a realizao

dos interesses coletivos,

por meio (sentido

subjetivo) das pessoas

jurdicas, rgos e agentes

pblicos.

Vimos em nossa aula que a definio mais aceita de direito

administrativo (critrio do direito administrativo como Administrao

Pblica) : normas e princpios que regulam os rgos, entes e

agentes pblicos, que atuam sob regime de direito pblico para realizar

concreta e diretamente os fins desejados pelo Estado.

O direito administrativo tem origem na Revoluo Francesa,

quando surgiu o Estado de Direito.

A partir da surgiram dois sistemas do direito administrativo

no mundo: sistema europeu-continental e o sistema anglo-

americano (common law).

SISTEMA Francs Esse sistema focado, essencialmente, em

reger as relaes entre cidados e Administrao, fixando prerrogativas

e deveres Administrao, bem como consagrando garantias

individuais em face do poder pblico.

Nele h a dualidade de jurisdio, ou seja, no s o Poder

Judicirio quem d a ltima palavra em uma disputa, h tambm a

jurisdio administrativa, exercida pelo Conselho de Estado.

Di Pietro destaca a inovao em dois pontos:Prof. Daniel Mesquita WWW.eStrategiaCOnCUrSOS.COm.br 22 de 35Twitter: @danielmqt [email protected] Facebook: Daniel Mesquita




Quanto a definio da competncia da jurisdio

administrativa pelo critrio do servio pblico.

Quanto a resoluo da questo tendo como base os

princpios autnomos, diferente do adotado pelo Cdigo

Civil na relao entre particulares.

O sistema Ingls integrante do common law. Esse direito

baseia-se nos costumes, no uso e decises das Cortes de Justia.

Tanto na Inglaterra quanto nos EUA, o Poder Judicirio controla

a Administrao Pblica, da mesma forma como controla as relaes

entre particulares. Na Inglaterra o princpio que rege tal controle o do

rule of law.

No Brasil, embora a influncia seja mais forte do sistema

europeu-continental, adota-se a jurisdio una.

Mas ser que no h qualquer exceo jurisdio una no

Brasil?

, meu caro concursando sagaz, voc j ouviu dizer que h

excees. E h mesmo!

FALOU EM EXCEO: ABRA O OLHO!!!

Em hipteses excepcionais exige-se o prvio esgotamento das

instncias administrativas para se ingressar no Poder Judicirio.

As excees jurisdio una no Brasil podem ser resumidas da

seguinte forma:

Aes relativas disciplina e s competies desportivas;

Impetrao do habeas data (prvio esgotamento das

instncias administrativas);

Reclamao ao STF afirmando violao smula vinculante

pela Administrao (prvio exaurimento da via

administrativa);

Mandado de segurana (no cabe se for possvel recurso

administrativo com efeito suspensivo, sem cauo).





Para a sua prova, bom que voc saiba o conceito de pelo

menos trs escolas ou critrios. Vamos a eles:

a) Escola do servio pblico: Nesse ponto o Direito

Administrativo est associado ao servio pblico, no

distinguindo a atividade jurdica do Estado e o servio pblico

que atividade material. Esse critrio nasceu na Frana,

tendo como um dos seus ideologistas Duguit que afirma que

o direito pblico se resume s regras de organizao e gesto

dos servios pblicos. Porm ntido que o servio pblico

no abrange todo o contedo do Direito Administrativo.

b) Critrio teleolgico: O Direito Administrativo analisado por

este ponto de vista seria o sistema de regras, normas jurdicas que

orientam a atividade do Estado para o cumprimento de seus fins. Essa

corrente foi aceita por diversos doutrinadores, entre eles Oswaldo

Aranha que definiu o direito Administrativo como "ordenamento jurdico

da atividade do Estado-poder, enquanto tal, ou de quem faa as suas

vezes, de criao de utilidade pblica, de maneira direta e imediata." O

questionamento desse critrio est na sua abrangncia, como se ele

tivesse passado do ponto.

c) Critrio negativo ou residual: De acordo com essa

corrente, o Direito Administrativo tem por objeto as atividades

desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais, excludas a

legislao e a jurisdio ou somente esta. Di Pietro (2009, p. 46).

d) Critrio da Administrao Pblica: O Direito

Administrativo seria a juno de todos os princpios que ordenam a

Administrao Pblica, no que concerne s suas entidades, aos rgos,

aos agentes e s atividades para realizar o que o Estado almeja.

Leandro Zannoni define "Em sentido amplo, Direito

Administrativo o ramo do direito pblico interno que visa a satisfazer

os interesses da coletividade de forma direta e concreta."



Estratgiar n n r ii b



1) (FGV - TJMA/2013 - Analista Judicirio I) Com relao ao

sentido da expresso Administrao Pblica, analise as afirmativas a

seguir.

I. Administrao Pblica, em sentido formal, relaciona-se pessoa

que executa atividades da administrao.

II. Administrao Pblica, em sentido material, relaciona-se

atividade administrativa desempenhada pelo Estado.

III. Administrao Pblica, em sentido subjetivo, relaciona-se s

pessoas jurdicas que executam a Administrao Pblica em sentido

objetivo, s atividades de execuo desempenhadas pelo Estado.

Assinale:

(A) se somente a afirmativa I estiver correta.

(B) se somente a afirmativa III estiver correta.

(C) se somente as afirmativas I e a III estiverem corretas.

(D) se somente as afirmativas II e a III estiverem corretas.

(E) se todas as afirmativas estiverem corretas.

2) (FGV - 2012- Biblioteca Nacional- Assistente Administrativo)

Administrao Pblica o conjunto

harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as

atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatament

e os fins desejados pelo Estado. Assinale a afirmativa que indica os dois

sentidos em que se divide o conceito de Administrao Pblica.

(A) Objetivo e funcional.

(B) Material e funcional.

(C) Objetivo e subjetivo.

(D) Subjetivo e orgnico.

3) (FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - III)

correto afirmar que a desconcentrao administrativa ocorre quando um

ente poltico





a) cria, mediante lei, rgos internos em sua prpria estrutura

para organizar a gesto administrativa.

b) cria, por lei especfica, uma nova pessoa jurdica de direito

pblico para auxiliar a administrao pblica direta.

c) autoriza a criao, por lei e por prazo indeterminado, de uma

nova pessoa jurdica de direito privado para auxiliar a administrao

pblica.

d) contrata, mediante concesso de servio pblico, por prazo

determinado, uma pessoa jurdica de direito pblico ou privado para

desempenhar uma atividade tpica da administrao pblica.

4) (FCC - 2011 - TRE-PE - Analista Judicirio - rea Judiciria)

No que concerne s fontes do Direito Administrativo, correto

afirmar que:

a) o costume no considerado fonte do Direito Administrativo.

b) uma das caractersticas da jurisprudncia o seu universalismo,

ou seja, enquanto a doutrina tende a nacionalizar-se, a jurisprudncia

tende a universalizar-se.

c) embora no influa na elaborao das leis, a doutrina exerce

papel fundamental apenas nas decises contenciosas, ordenando,

assim, o prprio Direito Administrativo.

d) tanto a Constituio Federal como a lei em sentido estrito

constituem fontes primrias do Direito Administrativo.

e) tendo em vista a relevncia jurdica da jurisprudncia, ela

sempre obriga a Administrao Pblica.

5) (FCC - 2007 - MPU - Analista - Oramento) A reiterao dos

julgamentos num mesmo sentido, influenciando a construo do Direito,

sendo tambm fonte do Direito Administrativo, diz respeito

a) jurisprudncia.

b) doutrina.



c) prtica costumeira.

d) analogia.

e) lei.



6) (FCC- 2014- Prefeitura de Recife - Procurador) No que diz

respeito ao regime jurdico administrativo, considere as seguintes

afirmaes:

I. H, neste tipo de regime, traos de autoridade, de

supremacia da Administrao, sendo possvel, inclusive, que nele se

restrinja o exerccio de liberdades individuais.

II. As chamadas prerrogativas pblicas, para que sejam

vlidas, devem vir respaldadas em princpios constitucionais explcitos

na Constituio Federal.

III. Via de regra, tambm integram o regime jurdico

administrativo de um municpio as leis, os decretos, os regulamentos e

as portarias do Estado em que ele se localiza.

IV. tendncia da maioria da doutrina administrativista

contempornea no mais falar em "restries" ou "sujeies" como

trao caracterstico do regime jurdico administrativo, em razo dessas

expresses poderem levar falsa concluso de que as atividades da

Administrao que visam a beneficiar a coletividade podem estar

sujeitas a limites. Est correto o que se afirma APENAS em

a) IV.

b) I

c) I e III.

d) II e IV.

e) I, II e III.





7) (FCC- 2014- TCE-RS Auditor Pblico Externo - Engenharia

Civil)Os princpios que regem a Administrao pblica

a) so aqueles que constam expressamente do texto legal, no se

reconhecendo princpios implcitos, aplicando-se tanto Administrao

direta quanto indireta.

b) podem ser expressos ou implcitos, os primeiros aplicando-se

prioritariamente em relao aos segundos, ambos se dirigindo apenas

Administrao direta.

c) so prevalentes em relao s leis que regem a Administrao

pblica, em razo de seu contedo ser mais relevante.

d) dirigem-se indistintamente Administrao direta e s

autarquias, aplicando-se seja quando forem expressos, seja quando

implcitos.

e) aplicam-se Administrao direta, indireta e aos contratados

em regular licitao, seja quando forem expressos, seja quando

implcitos.

8) (VUNESP - 2012 - SPTrans - Advogado Pleno - Trabalhista)

"Os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao nem a

seus agentes. Cabe-lhes apenas geri-los, conserv-los e por eles velar

em prol da coletividade, esta sim a verdadeira titular dos direitos e

interesses pblicos." (Jos dos Santos Carvalho Filho in Manual de

Direito Administrativo)

A conceituao acima reproduzida trata de um dos princpios do

direito administrativo. Assinale a alternativa que contm um princpio

que corretamente representa essa conceituao doutrinria.

a) Autotutela.

b) Eficincia.

c) Indisponibilidade.





d) Proteo confiana

e) Precauo.

9) (ESAF/AFC/CGU/2006) A primordial fonte formal do Direito

Administrativo no Brasil :

a) a lei.

b) a doutrina.

c) a jurisprudncia.

d) os costumes.

e) o vade-mcum.

Gabarito:

1) E2) C3) A4) D5) A6) B7) D8) C9) A

9. RefernciasALEXANDRINO, Marcelo. PAULO, Vicente. Direito Administrativo

Descomplicado. 18a Ed., So Paulo, Mtodo, 2010.

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CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito

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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 22a Ed.

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GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo, 13a Ed., Editora

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MARINELA, Fernanda. Direito Administrativo, Tomo I, 3a Edio,

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MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 23a

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TALAMINI, Daniele Coutinho. Revogao do Ato Administrativo,

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ZANCANER, Weida. Da Convalidao e da Invalidao dos Atos

Administrativos, 3a Ed., So Paulo, Malheiros Editores, 2008.ZANNONI, Leandro. Direito Administrativo - Srie Advocacia

Pblica, Vol. 3, Ed. Forense, Rio de Janeiro, Ed. Mtodo, So Paulo,

2011.

Informativos de jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, em

www.stf.jus.br, e do Superior Tribunal de Justia, em www.stj.jus.br.



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Aula 01 Direito Administrativo