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PRÁTICA TRABALHISTA Contestação

Glaúcia Barbosa

1

ORALMENTE (ART. 847 DA CLT)

CONTESTAÇÃO

POR PETIÇÃO ESCRITA

DEFESA INDIRETA (PRELIMINARES)

PEÇA DE CONTESTAÇÃO

DEFESA DE MÉRITO:

a) Defesa de mérito indireta

b) Defesa direta de mérito propriamente dita

DEFESA PRELIMINAR

Peremptórias: acolhidas, põem fim ao

processo.

Dilatórias: suspendem e dilatam o seu curso,

retornando o processo o curso normal quando

sanado o vício.

Preliminar: é o argumento que, sem referir-se,

diretamente, ao mérito da causa, aponta vícios

processuais ou fatos impeditivos do regular

andamento da ação, de modo a favorecer o

réu, objetivando, principalmente, a não

apreciação do mérito pelo juiz.

PRELIMINARES:

a) Inexistência ou nulidade de citação*;

b) Inépcia da petição inicial;

c) Continência;

d) Litispendência;

e) Coisa julgada;

f) Conexão;

g) Incapacidade da parte, defeito de

representação ou falta de autorização;

h) Carência da ação; e

i) Exceções*.

Inexistência ou nulidade de citação

Art. 841 da CLT e Súmula n. 16 do TST

• Citação/notificação: em regra, via postal

• Pressuposto de validade da relação

processual

• Nulidade ab initio

Exemplo:

Citação encaminhada para o endereço antigo

da reclamada;

Pressupostos processuais objetivos intrínsecos

Inépcia da petição inicial, se, por lacunas e

irregularidades, a inicial for ininteligível,

quando:

• houver causa de pedir e não houver

pedido, ou vice-versa

• da narração dos fatos não decorrer

logicamente a conclusão

• o pedido for juridicamente impossível

• contiver pedidos incompatíveis entre si

Artigos 267, I e 295, I e parágrafo único do

CPC

Palavras-chaves:

“Deverá ser extinto o presente processo, sem

julgamento do mérito, com base no inciso ____

do art. ___ do CPC...”.

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“Argui a Reclamada a inépcia da petição inicial,

com fundamento no inciso ______ do artigo

_______ do CPC...”.

“A teor do inciso _______ do artigo _______ do

CPC, deverá ser extinto o processo, sem

julgamento do mérito...”.

“Requer a extinção do processo, sem

julgamento do mérito...”.

Exemplo: “Deverá ser indeferida a petição

inicial com fundamento no inciso I do parágrafo

único do art. 295 do CPC e extinto o presente

processo, sem julgamento do mérito, com base

no inciso I do art. 267 do CPC, em relação ao

pedido de pagamento do adicional de

insalubridade, visto que o Reclamante não

aponta por quais razões entende ser este

devido, faltando-lhe, portanto, causa de pedir”.

DICA 1: deve ser requerido o indeferimento da

petição inicial com base no inciso Ido art. 295

do CPC e a consequente extinção do processo,

sem resolução de mérito, com base no inciso I

do art. 267 do CPC.

DICA 2: pode-se requerer a extinção do

processo sem julgamento do mérito, no

particular, em relação a um ou a cada um dos

pedidos ineptos, caso a inépcia não seja

verificada em relação à totalidade dos pedidos

elencados.

Situações concretas:

Reclamante pleiteia vale-transporte, mas não

indica quantas conduções tomava no percurso

casa-trabalho e vice-versa.

Reclamante requereu o pagamento do décimo

terceiro salário do ano da rescisão alegando a

sua não percepção, porém, ao formular o

pedido de recolhimento fundiário, pleiteia a sua

incidência também sobre o décimo terceiro

salário pago na ocasião da quitação das verbas

rescisórias, conforme consta do Termo de

Rescisão do Contrato de Trabalho de fls. n 56.

Reclamante requer a reintegração e o

pagamento de diferenças de verbas

rescisórias.

CONTINÊNCIA

Há identidade das partes

AÇÃO A > Há identidade de causa de pedir

< AÇÃO B: Remessa

O pedido de uma ação é mais amplo

Exemplo: Reclamante pleiteia em uma

Reclamação Trabalhista o adicional noturno e

na outra o reflexo do adicional noturno.

Consequência: art. 105 do CPC “Havendo

conexão ou continência, o juiz, de ofício ou a

requerimento de qualquer das partes, pode

ordenar a reunião de ações propostas em

separado, a fim de que sejam decididas

simultaneamente”.

Exemplo de requerimento: “Requer, com base

no art. 105 do CPC, que a presente ação seja

remetida a Vara do Trabalho de _____ perante

a qual foi proposta a primeira ação, por haver

continência entre as duas demandas (art. 104

do CPC)”.

DICA: deve-se requerer a reunião das ações e

não a extinção do processo sem o julgamento

do mérito.

LITISPENDÊNCIA



< AÇÃO B: extinção

Há identidade de pedido(s)

Ações idênticas total ou parcialmente

Primeira parte do parágrafo terceiro do art. 301

do CPC

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Inciso V do art. 267 do CPC

Exemplos:

“Com base no parágrafo terceiro do art. 301 do

CPC, requer o Reclamado, diante da existência

de litispendência, a extinção do processo sem

resolução do mérito, na forma do inciso V do

art. 267 do CPC, em relação ao pedido de

pagamento de adicional noturno”.

“A presente ação é idêntica a Reclamação

Trabalhista n ____, em curso perante a ____

Vara do Trabalho de ____, pois há identidade

de parte, de causa de pedir e de pedido.

Configurada a litispendência (primeira parte do

parágrafo terceiro do art. 301 do CPC), requer

seja extinto o corrente processo, sem

resolução do mérito, com base no inciso V do

art. 267 do CPC”.

DICA: devem-se juntar fotocópias dos autos do

processo que estão em andamento.

COISA JULGADA


Sentença irrecorrível: AÇÃO A > Há

identidade de causa de pedir < AÇÃO B:

extinção

Há identidade de pedido(s)

Exemplos:

“Informa a Reclamada que o pedido de horas

extraordinárias já foi decidido por sentença

transitada em julgado (parte final do parágrafo

terceiro do art. 301 do CPC) em Reclamação

Trabalhista anterior ajuizada pelo Reclamante

em face da Ré. Por conseguinte, diante da

existência de coisa julgada, requer a extinção

do presente processo, sem resolução do

mérito, na forma do inciso V do art. 267 do

CPC, em relação ao pedido de horas

extraordinárias”.

“Informa a Reclamada que todos os pedidos

formulados na presente, a saber: horas

extraordinárias, adicional noturno e aviso

prévio, já foram decididos por sentença

transitada em julgado em Reclamação

Trabalhista anterior ajuizada em face da Ré

(parte final do parágrafo terceiro do art. 301 do

CPC. Por conseguinte, diante da existência de

coisa julgada, requer a extinção do presente

processo, sem resolução do mérito, na forma

do inciso V do art. 267 do CPC”.

CONEXÃO



< AÇÃO B: Remessa

ou de pedido(s)

Exemplo de requerimento: “Requer, com base

no art. 105 do CPC, que a presente ação seja

remetida a Vara do Trabalho de _____ perante

a qual foi proposta a primeira ação, por haver

conexão entre as duas demandas (art. 103 do

CPC)”.

DICA: remessa e não a extinção do processo.

INCAPACIDADE DA PARTE, DEFEITO DE

REPRESENTAÇÃO OU FALTA DE

AUTORIZAÇÃO

Art. 267, inciso IV do CPC: extinção sem

julgamento do mérito, quando se verificar a

ausência de pressupostos de constituição e de

desenvolvimento válido e regular do processo.

Capacidade processual no processo do

trabalho: art. 792 da CLT

Incapacidade processual no processo do

trabalho: art. 793 da CLT

Defeito de representação

Exemplos:

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• Quando não for juntada procuração pela

parte

• Quando não for juntado o contrato

social pela empresa

“É inválido o instrumento de mandato firmado

em nome de pessoa jurídica que não contenha,

pelo menos, o nome da entidade outorgante e

do signatário da procuração, pois estes dados

constituem elementos que os individualizam”

(OJ 373 da SDI-1 do TST).

Falta de autorização

Exemplo: sindicato ajuíza o dissídio coletivo,

sem juntar a ata da assembleia geral que o

autoriza (art. 859 da CLT).

CARÊNCIA DA AÇÃO

Condições da ação:

• Possibilidade jurídica do pedido;

• Legitimidade de parte; e

• Interesse processual.

Inciso VI do art. 267 do CPC

Possibilidade jurídica do pedido: pretensão

possível de ser deduzida em juízo.

Exemplo: empregado público de empresa

pública federal dependente do erário ingressa

com Reclamação Trabalhista pleiteando

aumento salarial previsto em convenção

coletiva .

Legitimidade de parte: as partes da relação

material integram a lide processual.

Exemplo: reclamante ingressa com

Reclamação Trabalhista em face da empresa

na qual jamais trabalhou.

Interesse processual (binômio utilidade e

necessidade): a única possibilidade de solução

do litígio.

Exemplo: empregador ajuíza ação de inquérito

judicial para a apuração de falta grave de

empregado não estável.

Exemplo de requerimento:

“A Reclamada nega ter o Reclamante lhe

prestado qualquer serviço. Por conseguinte,

requer, com base no inciso VI do art. 267 do

CPC, a extinção do processo, sem resolução

do mérito, no particular, em relação ao pedido

de reconhecimento de vínculo empregatício,

por ser parte ilegítima para figurar no polo

passivo da presente demanda”.

ATENÇÃO: ADIns 2.139 e 2.160 em face do

art. 625-D da CLT – concessão liminar:

O STF deferiu liminar permitindo ao trabalhador

optar pela propositura direta da Reclamação

Trabalhista (art. 5º, XXXV da CF/88), sem que

antes submeta o conflito individual a CCP.

EXCEÇÕES

Arts. 799 a 802 da CLT

Preliminar na contestação/autos apartados

Valentim Carrion: preliminar na contestação

Aumari Mascaro: das duas formas

Sérgio Pinto Martins: entende que o mais

adequado em peças autônomas, mas,

juntamente com a contestação. Porém, no

cotidiano se verifica como preliminar na

contestação.

Amador Paes de Almeida: na contestação.

Obs. Em decorrência do princípio da

concentração dos atos processuais, as

exceções devem ser apresentadas na

contestação.

Obs. Dependendo da situação, a questão

(prova OAB) pode se referir a uma situação em

que deverá ser oferecida somente a exceção =

excipiente/exceto ou excepto.

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Espécies de exceção

Exceção de impedimento

Impossibilidade absoluta

• Hipóteses (arts. 134 e 136 do CPC):

• Ser parte no processo

• Ter intervindo anteriormente como

mandatário da parte, perito ou testemunha

• Ter funcionado como órgão do

Ministério Público

• Ter proferido decisão de 1º grau

• Quando postular como advogado da

parte, cônjuge ou parente do juiz,

consanguíneo ou afim, em linha reta ou

colateral até o segundo grau.

• Cônjuge ou, parente por

consanguinidade ou afinidade até o terceiro

grau civil com uma das partes, em linha reta ou

colateral (art. 801 da CLT x art. 134, inciso V

do CPC)*


“Informa a Reclamada que a procuradora da

Reclamante é cônjuge do Sr. Juiz, estando

este, por isso, impedido de atuar na presente

causa.

Pelo exposto, aguarda a Reclamada que a

exceção seja acolhida, declarando-se o

impedimento do Sr. Juiz, caso este já não a

tenha feito”.

Exceção de suspeição

• Hipóteses (arts. 801 da CLT* e 135 e

parágrafo único do CPC)

• Ser amigo íntimo ou inimigo capital de

uma das partes

• As partes serem credoras ou devedoras do

juiz, de seu cônjuge ou de parentes destes,

em linha reta ou colateral até o terceiro grau

• Ser herdeiro, donatário ou empregador

de uma das partes

• Receber presentes, aconselhar alguma

das partes acerca do objeto da causa,

ou subministrar meios para atender às

despesas do litígio

• Interessado no julgamento

• Motivo de foro íntimo

• Cônjuge ou, parente por

consanguinidade ou afinidade até o

terceiro grau civil com uma das partes,

em linha reta ou colateral (art. 801 da

CLT x art. 134, inciso V do CPC)*

“Informa a Reclamada que o Sr. Juiz da

presente ação, é padrinho de batismo do filho

do Reclamante, devendo, por isso, ser

declarado suspeito para atuar na causa.

Pelo exposto, aguarda a Reclamada que a

exceção seja acolhida, declarando-se a

suspeição do Sr. Juiz, caso este já não a tenha

feito”.

EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA

Exceção de incompetência em razão da

matéria

Absoluta/pode ser arguida a qualquer tempo

Exemplo: Ajuizamento de ação na Justiça do

Trabalho para postular a percepção de

benefício de aposentadoria.


“Diante do exposto, requer a Reclamada o

acolhimento da exceção de incompetência,

com a remessa dos autos do processo para a

Justiça Comum Federal (art. 109, I da CF/88 e

parágrafo segundo do art. 113 do CPC), que é

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a competente para apreciar a presente

controvérsia”.

ATENÇÃO: quando na Reclamação Trabalhista

houver um ou alguns pedidos cuja matéria não

seja de competência da Justiça do Trabalho,

pode-se alegar preliminarmente a

incompetência absoluta em razão da matéria e

requerer a extinção do processo sem resolução

do mérito quanto a este ou estes pedidos, com

fundamento no inciso IV do art. 267 do CPC,

diante da impossibilidade da remessa dos

autos, visto que o restante dos pedidos é de

competência da Justiça do Trabalho.

Obs.1. Ação acidentária (art. 643, parágrafo

segundo da CLT).

Obs. 2. Questões concernentes à Previdência

Social, art. 109, I da CF.

Exceção de incompetência em razão do lugar

Relativa/deve ser arguida na primeira vez em

que as partes tiverem de falar no processo,

logo na contestação

Art. 651 da CLT

Art. 114 do CPC


“Pelo exposto, requer a Reclamada seja

acolhida a exceção de incompetência em razão

do lugar, determinando a remessa dos autos

do processo a uma das Varas do Trabalho de

__________, que é a competente para apreciar

a presente controvérsia”.

Situação:

Litisconsórcio ativo, onde cada um dos

Reclamantes prestou serviço em localidades

diferentes.

Solução: inciso IV do art. 267 do CPC.


“Pelo exposto, requer a Reclamada seja

acolhida a exceção de incompetência em razão

do lugar, determinando-se a extinção do

processo sem o julgamento do mérito, com

fundamento no inciso IV do art. 267 do CPC,

por ser impossível a remessa dos autos do

processo às Varas do Trabalho de cada uma

das localidades onde os Reclamantes

prestaram serviço”.

Exceção de incompetência em razão das

pessoas

Absoluta/a qualquer tempo

Exemplo: servidor público civil que ingressa

com Reclamação Trabalhista pleiteando o

pagamento do décimo terceiro salário (art. 114

da CF/88/ ADIn 3.395)*.


“Diante do exposto, requer a Reclamada o

acolhimento da exceção de incompetência,

com a remessa dos autos do processo para a

Justiça Comum Estadual/Federal (parágrafo

segundo do art. 113 do CPC), que é a

competente para apreciar a presente

controvérsia”.

DEFESA DE MÉRITO

Contestação dos pedidos formulados pelo

Reclamante

DEFESA DE MÉRITO INDIRETA

DEFESA DE MÉRITO

DEFESA DIRETA DE MÉRITO

PROPRIAMENTE DITA

DEFESA DE MÉRITO INDIRETA

Chamadas prejudiciais de mérito ou

preliminares de mérito: prescrição e

decadência

Prescrição

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Art. 11 da CLT e art. 7º, inciso XXIX da CF

Contrato ativo: 5 anos

Contrato extinto: 2 anos

Exemplo: admissão em 12.08.2000. Rescisão

em 23.07.2010. Propositura da ação em

16.05.2012. Estarão atingidas pela prescrição

as parcelas decorrentes do contrato de

trabalho antes de 16.05.2007, isto é, de

12.08.2000 a 15.05.2007. Podendo a

Reclamada alegar o seguinte:

“Prejudicial de Mérito – Prescrição Quinquenal

O Reclamante foi admitido em 12.08.2000,

sendo o contrato rescindido em 23.07.2010. A

presente Reclamação Trabalhista foi ajuizada

em 16.05.2012, por conseguinte, requer a

Reclamada o reconhecimento da prescrição

quinquenal das parcelas decorrentes do

contrato de trabalho pleiteadas pelo

Reclamante anteriores a 16.05.2007, nos

termos do inciso XXIX do art. 7º da CF/88 e

item I da Súmula n. 308 do TST”.

Como termo inicial da prescrição quinquenal

deve-se observar a data do ajuizamento da

ação (S. 308, I do TST).

Caso a Reclamação Trabalhista fosse ajuizada,

por exemplo, em 03.08.2012, pode a

Reclamada alegar o seguinte:

“Prejudicial de Mérito – Prescrição Bienal

O Reclamante foi admitido em 12.08.2000,

sendo o contrato rescindido em 23.07.2010. A

presente Reclamação Trabalhista foi ajuizada

em 03.08.2012, por conseguinte, tendo em

vista o transcurso do tempo entre a data de

desligamento do Reclamante da empresa e a

data da propositura da ação, requer a

Reclamada o reconhecimento da prescrição

total dos direitos do Reclamante, nos termos do

inciso XXIX do art. 7º da CF/88 e item I da

Súmula n. 308 do TST, devendo ser decretada

a extinção do processo, com resolução do

mérito, nos termos do inciso IV do art. 269 do

CPC”.

Arguição da prescrição: art. 193 do CC (em

qualquer instância e grau de jurisdição, porém

nas instâncias extraordinárias, necessário

prequestionamento – Súmula n. 153 do TST).

DICA: extinção do processo com a resolução

do mérito (inciso IV do art. 269 do CPC),

DICA: traçar linha do tempo

Decadência

Art. 853 da CLT

Súmulas 62, 100, I e 379 do TST

Súmula 403 do STF

“Prejudicial de Mérito – Decadência

Como a ação de Inquérito Judicial foi ajuizada

pelo Requerente em período superior ao prazo

de 30 dias previsto no art. 853 da CLT, que

deve ser contado da data da suspensão do

contrato de trabalho, o Requerido pugna pela

decretação da extinção do presente processo

com resolução do mérito, na forma do inciso IV

do art. 269 do CPC, em face da ocorrência da

decadência do direito do autor”.

DICA: extinção do processo com a resolução

do mérito (inciso IV do art. 269 do CPC),

DEFESA DE MÉRITO PROPRIAMENTE DITA

Combate das pretensões do Reclamante com

relação aos pedidos referentes ao direito

material.

DICA: na fundamentação, deve-se procurar

identificar uma norma legal, súmula, orientação

jurisprudencial etc., que possa ser utilizada

para impugnar os pedidos formulados pelo

Reclamante na petição inicial.

PASSO A PASSO PARA A ELABORAÇÃO DA

PEÇA DE CONTESTAÇÃO TRABALHISTA

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1º. PASSO: INDICAR A COMPETÊNCIA E

FAZER O ENDEREÇAMENTO

* Juízo da Vara do Trabalho onde foi distribuída

a ação trabalhista ou Juiz de Direito investido

da Jurisdição Trabalhista (art. 112 da CF/88 e

art. 668 da CLT).

Exemplo:

“Excelentíssimo Senhor Juiz do Trabalho da

____ Vara do Trabalho de ___ - Estado do

___”.

2º. PASSO: DEIXAR ESPAÇO E LOGO

DEPOIS IDENTIFICAR O NÚMERO DOS

AUTOS DO PROCESSO

Exemplo:

Processo n. ___________________

3º. PASSO: QUALIFICAÇÃO COMPLETA DA

PARTE RECLAMADA

* Reclamado pessoa jurídica

• Nome completo, sem abreviaturas

• Número de inscrição no Cadastro

Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ)


Específico do INSS (CEI)

• Endereço completo, inclusive com

Código de Endereçamento Postal

(CEP)

• Cópia do contrato social ou da última

alteração feita no contrato original,

constando o número do CPF dos sócios

da empresa

• No caso de Sindicato, o número de

registro no Ministério do Trabalho

* Reclamado pessoa física/natural



Nacional de Pessoas Físicas (CPF)

• Número do documento de identidade

(RG) e respectivo órgão expedidor



(CEP)

• Nome completo do assistente ou do

representante, sem abreviaturas, o

respectivo número de CPF ou CNPJ e

endereço completo, inclusive com CEP

Atenção: na hipótese de inexistência ou na

impossibilidade de obtenção de inscrições e de

documentos, tal circunstância deverá ser

declarada na petição, respondendo o

declarante pela veracidade da afirmação, sob

as penas da lei.

Exemplo:

“Comércio de Ferramentas Ltda., pessoa

jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ n.

_____, com endereço na Rua _____, n ___,

Bairro ___, Cidade ___, Estado ___, CEP ___

(...)”.

4º. PASSO: MENSIONAR O ADVOGADO E

INSERIR O ENDEREÇO COMPLETO DO

ESCRITÓRIO PROFISSIONAL

“(...) por seu advogado, infra assinado e

devidamente constituído, instrumento

procuratório anexo (documento n ___), com

escritório profissional na Rua ___, n. ___,

Bairro ___, Cidade ___, Estado ___, CEP ___,

onde recebe intimações, vem, à presença de

Vossa Excelência, com base nos arts. 847 da

CLT e 297 do CPC, apresentar

CONTESTAÇÃO

Nos autos da Reclamação Trabalhista de

número supra, proposta por (...)”.

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5º. PASSO: FAZER A QUALQIFICAÇÃO

COMPLETA DA PARTE RECLAMANTE OU

UTILIZAR A EXPRESSÃO “JÁ QUALIFICADO”

Reclamante Pessoa Física


• Nacionalidade

• Estado civil

• Profissão


Nacional de Pessoas Físicas (CPF)

• Número do documento de identidade

(RG) e respectivo órgão expedidor

• Número da CTPS

• Número do PIS/PASEP ou do Número

de Inscrição do Trabalhador no INSS

(NIT)

• Data de nascimento

• Nome da mãe



(CEP)

• Nome completo do assistente ou do

representante, sem abreviaturas, o

respectivo número de CPF ou CNPJ e

endereço completo, inclusive com CEP

Reclamante Pessoa Jurídica



Nacional de Pessoas Jurídicas (CNPJ)


Específico do INSS (CEI)



(CEP)

• Cópia do contrato social ou da última

alteração feita no contrato original,

constando o número do CPF dos sócios

da empresa

• No caso de Sindicato, o número de

registro no Ministério do Trabalho

6º. PASSO: RESUMO DA PETIÇÃO INICIAL

Breve relato dos itens pleiteados pelo

Reclamante e que serão atacados pela defesa.

Exemplo:

“Na inicial, pleiteou o Reclamante a

condenação da Reclamada ao pagamento das

horas extraordinárias, adicional de

insalubridade e repouso semanal não usufruído

em dobro.

Apesar de tais pleitos, a Reclamada

demonstrará, pelas razões de fato e de direito

a seguir expostas, que tais alegações não

merecem prosperar”.

7º. PASSO: APRESENTAR PRELIMINARES

“Da Exceção de Suspeição

A Reclamada evidencia ser de conhecimento

de todos que Vossa Excelência é amigo íntimo

do Reclamante, pois o autor e a esposa foram

seus padrinhos de casamento.

Assim, diante desta incontestável relação de

amizade íntima que leva a crer na inexistência

de isenção na condução do processo, espera a

Reclamada que Vossa Excelência acolha a

presente exceção, declarando-se suspeito,

conforme consta da alínea “b” do art. 801 da

CLT, com a devolução do processo à

Secretaria da Vara do Trabalho, a fim de que

seja designado outro Juiz para o feito”.

“Da Inépcia da Petição Inicial

Deve ser considerado inepto o pedido de horas

extraordinárias apresentado no item n. ___ do

rol dos pedidos consignados na inicial, uma vez

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que não há causa de pedir, visto não ter sido

apontada pelo Reclamante a jornada de

trabalho realizada, nem os dias de labor, se

limitando a reivindicar o seu pagamento.

Desta forma, com base no disposto no inciso I

do parágrafo único do art. 295 do CPC, requer

a extinção do processo sem a resolução de

mérito, no particular, em relação ao pedido de

pagamento das horas extraordinárias,

conforme preceitua o inciso I do art. 267 do

CPC”.

8º. PASSO: ALEGAÇÃO DAS PREJUDICIAIS

DE MÉRITO

“Defesa de Mérito Indireta – Prejudicial de

Mérito: Prescrição Quinquenal

A presente ação foi ajuizada em 27 de

setembro de 2011, desta forma, nos termos do

inciso XXIX do art. 7º da CF/88 e do item I da

Súmula n. 308 do TST, requer a Reclamada o

reconhecimento da prescrição quinquenal de

todas as pretensões anteriores a 27 de

setembro de 2006, referentes ao período

laborado entre ________ (colocar a data de

admissão) a 26 de setembro de 2006”.

9º. PASSO: APRESENTAR A DEFESA DE

MÉRITO PROPRIAMENTE DITA

DICA: impugnação específica de cada uma das

pretensões (art. 302 do CPC).

“Defesa Direta de Mérito

Trabalho Extraordinário

Caso não seja acolhida a preliminar de inépcia

feita pela Reclamada quanto à pretensão do

Reclamante à percepção do pagamento de

horas extraordinárias, por amor ao debate,

informa a Ré que o autor jamais realizou horas

extraordinárias, visto que durante todo o

período que o Reclamante trabalhou na

empresa, cumpriu o horário de trabalho de

segunda-feira a sexta-feira, das 8 às 17 horas,

com uma hora de intervalo para descanso e

alimentação das 12 às 13 horas, perfazendo o

total de 40 horas semanais, assim sendo,

abaixo, inclusive, do limite das 44 horas

semanais.

Os horários de entrada, saída e do intervalo

intrajornada eram consignados nos controles

de ponto pelo próprio Reclamante e por este

assinados, como se pode observar pela análise

dos documentos que a Reclamada traz aos

autos (documento n. ___).

Pela leitura dos controles de ponto, nota-se

que, durante todo o período trabalhado, não foi

excedida a duração de 8 horas diárias e de 44

semanais (inciso XIII do art. 7º. Da CF/88),

pois, os minutos a mais de trabalho, quando

realizados, estavam dentro dos limites de

tolerância compreendidos no art. 58, parágrafo

primeiro da CLT, portanto, não devendo ser

considerados como trabalho extraordinário.

Pelo exposto, deve ser julgado improcedente o

pedido de pagamento de horas extras”.

“Adicional de Insalubridade

Pleiteia o Reclamante o pagamento do

adicional de insalubridade por realizar a

limpeza do escritório onde trabalhava. Porém,

tal pedido, não merece prosperar.

Como é sabido, compete ao Ministério do

Trabalho a classificação dos agentes como

insalubres (art. 190 da CLT), sendo que a

limpeza em escritórios não é considerada uma

atividade insalubre pelo Ministério do Trabalho,

como consta da Orientação Jurisprudencial n.

4, da SDI-1 do TST:

OJ-SDI1-4 ADICIONAL DE INSALUBRIDADE.

LIXO URBANO (nova redação em decorrência

da incorporação da Orientação Jurisprudencial

nº 170 da SBDI-1) - DJ 20.04.2005

I - Não basta a constatação da insalubridade

por meio de laudo pericial para que o

empregado tenha direito ao respectivo

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adicional, sendo necessária a classificação da

atividade insalubre na relação oficial elaborada

pelo Ministério do Trabalho.

II - A limpeza em residências e escritórios e a

respectiva coleta de lixo não podem ser

consideradas atividades insalubres, ainda que

constatadas por laudo pericial, porque não se

encontram dentre as classificadas como lixo

urbano na Portaria do Ministério do Trabalho.

Assim, o pedido de pagamento do adicional de

insalubridade deve ser julgado improcedente”.

“Da Dobra da Remuneração pelo Trabalho aos

Domingos

O Reclamante pleiteia o pagamento em dobro

pelo trabalho realizado no dia do seu descanso

semanal, ou seja, aos domingos, sem que

houvesse qualquer compensação.

No entanto, tais alegações não correspondem

à verdade dos fatos, senão vejamos:

A empresa Reclamada somente funciona no

horário comercial, das 8 às 17 horas, de

segunda-feira à sexta-feira, jamais aos

sábados e/ou domingos, tornando, dessa

forma, impossível a prestação de serviços pelo

Reclamante no dia destinado ao seu descanso

semanal.

Conforme consta dos controles de ponto

anexados aos autos (documento n. ___) pela

Reclamada, nota-se que o Reclamante usufruiu

corretamente do direito constitucional (art. 7º,

inciso XV da CF/88) a folga semanal durante

todo o período trabalhado, pelo que, por

conseguinte, deve ser julgado o referido pedido

improcedente.

10º. PASSO: APRESENTAR OS PEDIDOS

“pelo exposto, requer a Reclamada sejam

acolhidas as preliminares de exceção de

suspeição, com a consequente substituição de

Vossa Excelência e a inépcia da petição inicial

quanto ao pedido de horas extraordinárias,

devendo ser extinto o processo, sem o

julgamento do mérito, em relação a este

pedido.

No mérito, requer sejam declaradas prescritas

as verbas anteriores a 27 de setembro de

2006, bem como, a improcedência dos

pedidos de horas extraordinárias, adicional de

insalubridade e dobra da remuneração do dia

do descanso, por serem totalmente

descabidos, conforme as razões de fato e de

direito apresentadas pela Reclamada”.

11º. PASSO: ALEGAR COMPENSAÇÃO OU

RETENÇÃO (SE HOUVER)

Art. 767 da CLT. “A compensação, ou

retenção, só poderá ser arguida como matéria

de defesa”.

Art. 368 do CC. “Se duas pessoas forem ao

mesmo tempo credor e devedor uma da outra,

as duas obrigações extinguem-se, até onde se

compensarem”.

Súmula 18 do TST. “A compensação, na

Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de

natureza trabalhista”.

Súmula 48 do TST. “A compensação só poderá

ser arguida com a contestação”.

Compensação: compensação do aviso prévio

não cumprido pelo Reclamante no pedido de

demissão (art. 487, parágrafo segundo da

CLT).

Exemplo: o Reclamante pleiteia o pagamento

de horas extraordinárias no valor de R$

2.000,00, mas, a Reclamada alega o não

cumprimento do aviso prévio pelo Reclamante,

que pediu demissão, devendo ser feita a

devida compensação com a importância de R$

1.000,00, correspondendo esta ao valor dos

salários do período do aviso.

Retenção: ocorre quando o devedor/reclamado

retém determinada coisa do reclamante,

visando satisfazer seu crédito.

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Exemplo: retenção de materiais de propriedade

do Reclamante (ferramentas de trabalho).

DEDUÇÕES

Exemplo: requerimento de retenção dos

valores devidos a título de imposto de renda e

contribuição previdenciária (Súmula n. 368 do

TST e Orientação Jurisprudencial n. 363 da

SDI-1 do TST).

“Da Compensação e dos Descontos

Na eventualidade de alguma verba ser

deferida, pede-se a compensação dos valores

já pagos sob o mesmo título, devidamente

apurados em liquidação de sentença e as

devidas deduções de imposto de renda e

contribuição previdenciária da parte do

Reclamante”.

12º. PASSO: FAZER A INDICAÇÃO DAS

PROVAS

“Das Provas

Protesta a Reclamada por todos os meios de

prova admitidos em direito, especialmente pelo

depoimento pessoal do Reclamante, oitiva de

testemunhas, juntada de documentos, perícias

e outras que se fizerem necessárias para a

elucidação do feito”.

13º. PASSO: FAZER O PEDIDO DE

REQUERIMENTO

“Nestes termos, pede deferimento”.

14º. PASSO: INDICAR O LOCAL E A DATA

“Local ________, data _________”.

15º. PASSO: CITAR O ADVOGADO

“Advogado OAB/ ___ n. ____

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