Improbidade Administrativa

Professor Elyesley Silva Direito Administrativo

Teoria

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Prof. Elyesley Silva do Nascimento

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IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA

1. Incidência normativa

Qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de

entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e

cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência. (art. 5º,

LXXIII, CF)

Lei complementar estabelecerá outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessação, a fim de proteger a

probidade administrativa, a moralidade para exercício de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a

normalidade e legitimidade das eleições contra a influência do poder econômico ou o abuso do exercício de função,

cargo ou emprego na administração direta ou indireta (art. 14, § 9º, CF).

É vedada a cassação de direitos políticos, cuja perda ou suspensão só se dará nos casos de [...] improbidade

administrativa, nos termos do art. 37, § 4o (art. 15, V, CF).

A administração direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, Estados, Distrito Federal e Municípios

obedecerá aos princípios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência [...] (art. 37, caput, CF).

São crimes de responsabilidade os atos do Presidente da República que atentem contra a Constituição Federal e,

especialmente, contra [...] a probidade na administração (art. 85, V, CF).

Dispositivo basilar

Os atos de improbidade administrativa importarão a suspensão dos direitos políticos, a perda da função pública, a

indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao erário, na forma e gradação previstas em lei, sem prejuízo da ação

penal cabível. (Art. 37, § 4º, CF)

Lei nº 8.429, de 2 de junho de 1992

Dispõe sobre as sanções aplicáveis aos agentes públicos nos casos de enriquecimento ilícito no exercício de

mandato, cargo, emprego ou função na administração pública direta, indireta ou fundacional e dá outras

providências.


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2. Expressões

Moralidade X Probidade

• 1ª Corrente: moralidade é gênero do qual probidade é espécie;

• 2ª Corrente: probidade é gênero do qual moralidade é espécie; e

• 3º Corrente: são sinônimos;

3. Natureza jurídica

• Civil, penal ou administrativa?

• Natureza jurídica na visão do STF (ADI 2.797, 19.12.2006 e Pet 3030 - QO, 23.05.12): civil;

• Fundamentos:

Natureza das sanções previstas na LIA;

Trecho final do art. 37, § 4º, CF: “sem prejuízo da ação penal cabível”;

Ausência de tipificação direta nas leis penais;

Não se confunde com a mera irregularidade administrativa (STJ, Resp 1.245.622/RS, 24.06.11); e

Aplicação subsidiária da Lei nº 7.347/85 (LACP).

4. Sujeitos passivos

a) administração direta, indireta (autarquias, fundações públicas, empresas públicas e sociedades de economia

mista) de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios, de Território;

b) empresa incorporada ao patrimônio público;

c) entidade para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra com mais de 50% do patrimônio

ou da receita anual;

d) entidade para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra com menos de 50% do patrimônio ou

da receita anual; ou

e) entidade que receba subvenção, benefício ou incentivo, fiscal ou creditício do Poder Público.

Regra especial: sanção se limita à repercussão do ilícito sobre o erário;


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5. Sujeitos ativos

• Agente Público: todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição,

nomeação, designação, contratação ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo,

emprego ou função nos órgãos e entidades mencionadas como sujeitos passivos.

• Exclusão dos agentes políticos sujeitos à prática de crimes de responsabilidade (Lei nº 1.079/50):

Arts. 52, 102 e 105, CF: PR, ME, Min. STF e TCU, PGR, etc.

STF (Rcl. 2.138, 13.06.07): exclusão plena;

STJ (Rcl 2.790, 04.03.10): exclusão apenas do PR; e

Caso especial: prefeitos (STF e STJ);

• Particular:

Induzir: convencer;

Concorrer: auxiliar materialmente;

Beneficiar-se direta ou indiretamente; e

Jamais responderá sozinho.

6. Espécies de atos de improbidade

• EPA: Enriquecimento, Prejuízo e Atentado;

• Ordem decrescente de gravidade;

• Violação simultânea: prevalece a mais grave (princípio da subsunção);

• Arts. 9º, 10 e 11, LIA: rol exemplificativo;

6.1. Enriquecimento ilícito

• Auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razão do exercício de cargo, mandato, função,

emprego ou atividade;

• Alguns exemplos (art. 9º, LIA):

- Receber, para si ou para outrem, dinheiro, bem móvel ou imóvel, ou qualquer outra vantagem, a título de

comissão, gratificação ou presente de quem possa ser atingido ou amparado por ação ou omissão

decorrente das atribuições do agente público;


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- Utilizar, em obra ou serviço particular, veículos, máquinas, equipamentos ou material de qualquer natureza,

de propriedade dos sujeitos passivos; e

- Adquirir, para si ou para outrem, no exercício da função pública, bens de qualquer natureza cujo valor seja

desproporcional à evolução do patrimônio ou à renda do agente público.

- Pressuposto exigível: percepção de vantagem;

- Pressuposto dispensável: dano ao erário;

- Elemento subjetivo (STJ, Resp 1.038.777, 03.02.11): exclusivamente dolo;

- Natureza do tipo: conduta comissiva;

6.2. Prejuízo ao Erário

• Conduta que enseje perda patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos bens dos

sujeitos passivos;

• Alguns exemplos (Art. 10, LIA):

Doar bens, rendas ou valores do patrimônio dos sujeitos passivos, sem observância das formalidades legais ;

Permitir ou facilitar a aquisição, permuta ou locação de bem ou serviço por preço superior ao de mercado;

Frustrar a licitude de processo licitatório ou dispensá-lo indevidamente; e

Agir negligentemente na arrecadação de tributo ou renda, bem como no que diz respeito à conservação do

patrimônio público.

6. 2. Prejuízo ao Erário

• Pressuposto exigível: dano patrimonial;

• Pressuposto dispensável: obtenção de vantagem;

• Elemento subjetivo: dolo ou culpa;

• Natureza do tipo: conduta comissiva ou omissiva;

6.3. Atentar contra princípios da Administração Pública

• Violar os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade às instituições;

• Alguns exemplos (art. 11, LIA):

Praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de

competência (desvio de poder);


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Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofício;

Negar publicidade aos atos oficiais; e

Frustrar a licitude de concurso público.

Pressuposto exigível: violação a princípio;

Pressuposto dispensável: dano ao erário e obtenção de vantagem indevida;

Não aplicação do princípio da insignificância (STJ, HC 148.765, 11.05.10);

Elemento subjetivo: dolo;

Natureza do tipo: conduta comissiva ou omissiva;


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7. Sanções

------ Enriquecimento Prejuízo Atentado

Perda dos bens Sim Não

Ressarcimento do dano Sim

Perda da função pública Sim

Suspensão dos direitos

políticos (em anos) 8 a 10 5 a 8 3 a 5

Multa Civil Até 3 vezes Até 2 vezes Até 100 vezes

Proibição de contratar ou

receber benefícios do

Estado (prazo fixo)

10 anos 5 anos 3 anos


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• Ocorrendo lesão ao patrimônio público por ação ou omissão, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro,

dar-se-á o integral ressarcimento do dano (art. 5º, LIA).

• No caso de enriquecimento ilícito, perderá o agente público ou terceiro beneficiário os bens ou valores

acrescidos ao seu patrimônio (art. 6º, LIA).

• O sucessor daquele que causar lesão ao patrimônio público ou se enriquecer ilicitamente está sujeito às

cominações desta lei até o limite do valor da herança (art. 8º, LIA).

• A aplicação das sanções independe da (art. 21, LIA):

• efetiva ocorrência de dano ao patrimônio público, salvo quanto à pena de ressarcimento; e

• aprovação ou rejeição das contas pelo órgão de controle interno ou pelo Tribunal ou Conselho de Contas.

• Aplicação das penalidades poderá se dar cumulativamente ou não (Art. 12, LIA e STJ, Resp 981.570,

17.11.2009);

• A perda da função pública e a suspensão dos direitos políticos só se efetivam com o trânsito em julgado da

sentença condenatória (art. 20, LIA).

8. Declaração de bens e valores (art. 13, LIA)

• Obrigatória na posse, exercício, anualmente e na data da vacância;

• Abrangência: bens e valores patrimoniais do cônjuge ou companheiro, dos filhos e de outras pessoas que

vivam sob a dependência econômica do agente público;

• Demissão: recusa à declaração ou prestação falsa;

9. Prescrição da pretensão punitiva

• Mandato eletivo, cargo em comissão e função de confiança: 5 anos, contados da vacância;

• Cargo efetivo e emprego público: prazo estabelecido na lei específica como de prescrição para a apuração

das infrações que ensejam a pena de demissão.

• Ação de ressarcimento: imprescritível (art. 37, § 5º, CF).

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